en colombia

458 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 459
sociedad colombiana, en virtud de la cual la primera absorba a la
segunda, estableciéndose por aquella, como consecuencia, una
sucursal en nuestro país, que no solo continúe con el desarrollo
del objeto social de la nacional, sino que asuma sus obligaciones.
Este oficio establece la obligación, por parte de las sociedades extranjeras,
de enviar: (i) la resolución o acto en que la sociedad extranjera haya
acordado la fusión; (ii) compromiso de fusión, acreditando los requisitos
necesarios exigidos por la legislación propia de la sociedad extranjera, y
(iii) estados financieros producidos por la compañía, con un corte ajustado
a la toma de decisión de fusión, de acuerdo con las previsiones del Decreto
2649 de 1993.
En el segundo caso (fusión de dos sucursales de sociedades extranjeras
en Colombia) la Superintendencia de Sociedades cambió, mediante oficio
220-45783 de agosto 29 de 1997, la posición hasta entonces sostenida por
dicha entidad e incorporada en el oficio 200-50922 de noviembre 12 de 1996,
según la cual era improcedente aplicar a las sucursales de sociedades extranjeras
las normas sobre fusión y escisión consagradas para las sociedades mercantiles,
debiéndose por ende realizar simplemente una integración patrimonial.
El concepto emitido en el año 1997 establece que la Superintendencia es
competente para vigilar las sucursales de sociedades extranjeras y que, por
lo tanto, se les aplican a ellas las mismas normas que rigen a las sociedades
civiles y mercantiles 45 . Establece la entidad de control que:
[…] Como quiera que la protección a terceros cobra especial importancia
en materia de fusiones, se observa nítidamente la necesidad
de la publicación, en un diario de amplia circulación nacional,
un aviso destinado a poner en conocimiento de cualquier
interesado, que se ha acordado la fusión de por ejemplo [sic] unas
determinadas sociedades extranjeras […].
45 Con posterioridad a la expedición de este Oficio, expidió la Superintendencia de
Sociedades el Oficio 220-108141 del 24 de octubre de 2008, donde se establece que
«al no ser las sucursales de sociedades extranjeras personas jurídicas, no pueden
participar estas en procesos de fusión y escisión, ni como absorbentes ni como
absorbidas, y en el caso de la escisión, ni como escindentes ni como beneficiarias».
Para atribuirse la facultad de imponer dichas regulaciones, cita el artículo
5 del Tratado de Montevideo (ratificado por Colombia mediante la Ley
33 de 1992), que dispone que si bien «las sociedades que tengan el carácter
de persona jurídica se regirán por las leyes de su domicilio […], para el
ejercicio de actos comprendidos en el objeto de la institución se sujetarán a
las prescripciones establecidas en el Estado en el cual intentan realizarlos».
Mediante este pronunciamiento, adquieren las sucursales de sociedades
extranjeras (entes sin personalidad jurídica distinta de la que posee la sociedad
extranjera) las obligaciones estipuladas para la fusión de sociedades
comerciales en la Circular 7 de 1996. Si bien la Superintendencia establece
expresamente que «en nada se oponen ambos conceptos», la aplicación de
uno excluye inmediatamente el otro.
Para el tercer caso, mediante oficio 220-30946 del 27 de junio de 2002,
la Superintendencia de Sociedades estableció que:
[…] De conformidad con la Ley 33 de 1992, las sociedades extranjeras
que pretendan realizar un acto comprendido en el objeto de
su institución, se sujetarán a las prescripciones establecidas en el
Estado en el cual intentan realizarlas. Por tratarse de un negocio
que implica, además de la reforma y extinción de una sociedad
colombiana, la eventual afectación de los intereses de todos los
acreedores de la compañía, es apenas obvio que todos los involucrados
en el proceso, incluidas las entidades de vigilancia y control
que dan su autorización, deban tener certeza sobre las condiciones
económicas de la sociedad absorbente.
Ratifica la Superintendencia que, en tratándose de sucursales de sociedades
extranjeras:
En lo que concierne a la fusión, las normas propias previstas para las
sociedades colombianas también le serán aplicables y, en la medida
en que se ajuste a la naturaleza propia de este ente económico, deberá
aportar los mismos documentos que la sociedad colombiana.
En el primer caso (absorbente extranjera y absorbida nacional) el impuesto
de registro será liquidado como acto sin cuantía, toda vez que la