en colombia

394 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 395
que la cesión no produce efecto alguno respecto de terceros y de la sociedad
sino a partir de la fecha en que sea inscrita en el Registro Mercantil, inscripción
que no se producirá «mientras no se acredite con certificación de
la sociedad el cumplimiento de lo previsto en los artículos 363, 364 y 365»,
referentes al ejercicio y trámite del derecho de preferencia en las cesión de
las cuotas, tal como lo ordena el artículo 367 del Código de Comercio 17 .
En la sociedad en comandita simple, la cesión de cuotas de los comanditarios
se regula, por remisión expresa del artículo 330 del Código de
Comercio, según la forma prevista por la ley para los socios de la sociedad de
responsabilidad limitada. Por lo tanto, la cesión en este tipo societario, como
acto de disposición que es solemne, pues deberá constar en escritura pública,
será inoponible frente a terceros y a la sociedad, mientras no se produzca
su inscripción en el Registro Mercantil (artículo 366, C. Co).
La práctica societaria ha generalizado la costumbre de que la cesión de
cuotas y la reforma estatutaria consecuencial, que son dos actos diferentes
e independientes, se hagan constar en una única escritura pública. Tal escritura
es innecesaria para la validez de la reforma; pero es indispensable para
solemnizar la cesión, y de su inscripción en el Registro Mercantil se derivará
la oponibilidad de ambos actos frente a terceros.
Esta posición no es compartida unánimemente, pues se ha sostenido
también que la cesión de cuotas sociales en las sociedades de responsabilidad
limitada (y, por remisión del artículo 341, C. Co., en las comanditarias
simples) es en sí misma una reforma estatutaria, y que de ella sí se deriva
tal reforma. Dispone el artículo 362 (inciso 2) que tal cesión «implicará una
reforma estatutaria». Implicar quiere decir «contener, llevar en sí, significar»
(Diccionario de la Real Academia de la Lengua). Sería entonces un solo acto el
de cesión de las cuotas y la reforma estatutaria que de ella se desprende o deriva;
actos que pueden coincidir (como es costumbre) en una misma escritura
pública, pero que pueden también obrar en escrituras separadas. Según lo anterior,
la cesión de cuotas sería una especie solemne de reforma estatutaria.
Del «interés social» del socio gestor se derivan sus derechos económicos
en la compañía (tales como el de percibir un «beneficio» patrimonial derivado
de su gerencia) y las atribuciones y deberes que emanan de la calidad
17 Esto no aplicaría para las sociedades constituidas bajo el artículo 22 de la Ley 1014
de 2006, pues la cesión de cuotas allí se efectuaría por documento privado.
de representante legal de la sociedad, y de administrador de sus bienes. Tal
interés, con sus atribuciones pecuniarias, materiales, inmateriales y de gestión,
puede ser cedido «en la forma prevista para la cesión de las partes de
interés de los socios colectivos» de las sociedades en nombre colectivo, esto
es, «como una reforma del contrato social» que «no producirá efecto alguno
respecto de terceros [...]» si no se ha elevado a escritura pública, «que se
registrará como se dispone para la escritura de constitución de la sociedad»
(artículos 329, 301 y 158, C. Co.). La cesión, como reforma del contrato y de
los estatutos, es consensual, ya que produce efectos «entre los asociados»
desde cuando se acuerde o se pacte (artículo 158, C. Co.), pero su oponibilidad
a extraños nace de un requisito calificado: de la solemnización mediante
escritura pública y su respectivo registro.
2.12 La fusión
La fusión, en las dos modalidades reguladas por el Código 18 (por creación y por
absorción, siempre totales) es una reforma estatutaria en las sociedades que
participan en el esquema de fusión, pero con un carácter calificado, ya que se
sale de la estructura consensual que regula las reformas del contrato (artículo
158, C. Co.), para tornarse en un acto solemne, que deberá constar en escritura
pública 19 para que produzca efectos frente a quienes participan en él. Sobre el
18 Establece el artículo 30 (Parágrafo) de la Ley 1258 de 2008 que los accionistas de
las sociedades absorbidas o escindidas podrán recibir dinero en efectivo, acciones,
cuotas sociales o títulos de participación en cualquier sociedad o cualquier otro
activo, como única contraprestación en los procesos de fusión o escisión que realicen
las sociedades por acciones simplificadas.
19 Cuando se trate de fusiones entre S. A. S. o entre sociedades constituidas bajo la
Ley 1014 de 2006, no será menester que el compromiso de fusión se eleve a escritura
pública, salvo que, a raíz de la misma, se transfieran inmuebles. Así mismo, la Ley
1258 de 2008 (artículo 33) introduce la figura de la fusión abreviada, mecanismo
a través del cual, cuando una sociedad detente más del 90 % de las acciones de
una sociedad por acciones simplificada, aquella podrá absorber a esta mediante
determinación adoptada por los representantes legales o por las juntas directivas
de las sociedades participantes en el proceso de fusión. En este caso, el acuerdo de
fusión podrá realizarse por documento privado inscrito en el Registro Mercantil,
salvo que dentro de los activos transferidos se encuentren bienes cuya enajenación
requiera escritura pública.