en colombia

460 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 461
cámara de comercio del domicilio de la absorbida solo procederá al registro
de la extinción de la sociedad.
En el segundo caso (absorbente y absorbidas son sucursales de sociedades
extranjeras, ambas domiciliadas en Colombia), al igual que en el tercero
(absorbente extranjera con sucursal en Colombia y absorbida nacional),
se generará el impuesto por la inscripción del acto relativo a la fusión sobre
el respectivo aumento de capital.
3.4.4.3.3 Fusión de empresas unipersonales
La fusión de empresas unipersonales es viable por los mismos motivos aducidos
sobre la escisión de empresas unipersonales. Se daría, más que un inconveniente
jurídico, un inconveniente de orden práctico; toda vez que al
fusionarlas se convertiría la absorbente en sociedad si cada E. U. tiene como
titulares a empresarios distintos, a menos que dentro del término de seis
meses, establecido por la ley para efectuar la conversión en sociedad, esta
cediera las cuotas y así conservara su carácter unipersonal.
La prohibición, consistente en fusionar varias empresas unipersonales
cuyas cuotas pertenezcan al mismo dueño, se convierte en un problema de
orden práctico, toda vez que en la práctica es raro ver fusiones de empresas
unipersonales de dueños distintos, que a toda costa quieran mantener el
carácter unipersonal de la empresa. El profesor Francisco Reyes propone que
la forma para hacerlo es que el dueño de las cuotas celebre una cesión de
cuotas con un tercero, con pacto de devolución, evadiendo así la prohibición
del artículo 75 de la Ley 222 de 1995. Una vez cedidas las cuotas, y realizada
la fusión, dentro del término de seis meses contados a partir de esta deberá
ceder sus cuotas, para así quedar en manos de un solo titular.
La regulación impositiva en materia de registro, tratándose de operaciones
de fusión y escisión, es bastante compleja, toda vez que debe primero
aclararse el alcance del literal j) del artículo 8 del decreto 650 de 1996, en el
cual se establece que «a las empresas unipersonales se les aplicará, en lo pertinente,
lo dispuesto para las de responsabilidad limitada». Según lo anterior,
el impuesto de registro se liquidaría sobre el capital social de la sociedad que
surja como consecuencia de la fusión de las dos empresas unipersonales; o
sobre el suscrito, si de la conversión resulta una sociedad por acciones. Pero
si, acudiendo al anterior ejemplo, en una empresa unipersonal se ceden sus
cuotas a un tercero, para fusionar dicha compañía con otra empresa unipersonal
de su propiedad (conformando una sociedad), y luego el tercero cede
nuevamente sus cuotas a quien era originalmente su propietario, quedando
así el 100 % de las cuotas en cabeza del propietario original (y convirtiéndose
nuevamente en E. U.), la carga impositiva por concepto de registro sería el triple.
Esto, porque se causaría el impuesto al ceder las cuotas al tercero (liquidado
sobre el 100 % del valor de la cesión); después, nuevamente al convertirse
en sociedad (liquidado sobre el capital suscrito); luego, al ceder nuevamente
sus cuotas, y luego, al constituirse nuevamente en empresa unipersonal.
3.4.4.3.4 Fusión triangular
La fusión triangular, entendida como aquella en la cual una sociedad matriz
crea una filial, para que sea esta quien absorba la compañía que se desea
adquirir, constituye un mecanismo práctico de llevar a cabo fusiones cuando
no se quiere comprometer la responsabilidad de la matriz, y cuando no se
quiere que los accionistas de la matriz tengan derecho a retirarse.
El impuesto de registro, en este tipo de fusiones, se liquidará tomando
como base el aumento de capital de la nueva sociedad.
3.4.4.3.5 Fusión de sociedades de economía mixta y sociedades con
participación estatal
Las sociedades públicas (sociedades constituidas bajo las formas corporativas
del Código de Comercio, pero con participación de entidades estatales),
las sociedades de economía mixta, y las empresas industriales y comerciales
del Estado, pueden fusionarse bajo un régimen especial, conformado por
normas administrativas especiales (Ley 489 de 1998), y por normas comerciales,
las cuales, en muchos aspectos, se contradicen. Este tipo de fusión,
bajo un erróneo criterio del Ejecutivo, quedó exento del impuesto de registro.
El criterio utilizado para declarar exento del impuesto de registro la fusión
de dichas empresas, fue que tenían el carácter de empresas públicas, y
que, por esta razón, podía permitirse el no pago de este gravamen. Se considera
erróneo el criterio del Ejecutivo, puesto que no diferencia los ingresos
corrientes de la Nación de los ingresos corrientes que engrosarán las arcas
departamentales.