en colombia

436 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 437
Se discute también si, por ser la conversión o la transformación un
contrato principal que lleva consigo otros pactos accesorios (como serían el
aumento de capital y/o la cesión de cuotas), debería tributarse única y exclusivamente
sobre la primera. El artículo 228 (2) de la Ley 223 de 1996, a su
vez, establece que «cuando un contrato accesorio se haga constar conjuntamente
con un contrato principal, el impuesto se causará solamente sobre
este último». La pregunta entonces es si debe inaplicarse lo establecido en el
Decreto 650 (tributación independiente de cada acto), en virtud del mandamiento
que da la ley cuando se trata, en efecto, de un acto principal y otros
accesorios. En este caso, al tratarse de contratos, no cabrían ni la conversión
ni el aumento de capital, que son, por su naturaleza, reformas estatutarias.
Si se diera una conversión (negocio exento del impuesto de registro), que
simultáneamente fuera acompañada por una cesión de cuotas, solo se causaría
el impuesto sobre esta última, ya que la cesión sí es un contrato, que
debe instrumentalizarse por medio de una reforma estatutaria.
La interpretación correcta del artículo 228 es la de que, cuando hayan
de inscribirse contratos principales que conlleven contratos accesorios, por
ejemplo un contrato de sociedad que contenga una cláusula penal por incumplimiento
de obligaciones de los asociados, en este caso el impuesto se
liquidaría sobre el valor del capital suscrito o capital social (según el caso),
pero nunca sobre ambos actos.
3.4.2 Cesión de cuotas y traspaso de acciones
Se estableció ya que, para un segmento de la doctrina, si bien la reforma
estatutaria de la cual se deriva el traspaso de cuotas sociales es consensual,
la cesión de estas es solemne (artículo 366, C. Co.). Por otra parte, la venta y
negociación de acciones es consensual, y solamente se encuentra restringida
por las excepciones del artículo 404 del C. Co.
El artículo 8, literal d), del Decreto reglamentario 650 de 1996, establece que:
En la inscripción de documentos de cesión de cuotas o partes de
interés, la base gravable está constituida por el ciento por ciento
(100 %) del valor de la cesión. Cuando la cesión se haga entre una
entidad pública y un particular, el impuesto se liquidará sobre el
cincuenta por ciento (50 %) del valor de la cesión, y estará a cargo
del particular […]
La cesión de cuotas, y la cesión de partes de interés (o del interés social),
generan impuesto de registro, toda vez que estas conllevan una reforma estatutaria
que, no obstante que se estime como consensual, debe ser registrada
para ser oponible. Al registrarse, se causa el impuesto de registro, que
es liquidado sobre el monto de la cesión. El traspaso de acciones, en cambio,
no genera impuesto de registro, toda vez que la acción es un título valor que
está llamado a circular libremente (previa su entrega, endoso y registro en el
libro de accionistas), y que tal traspaso no conlleva una reforma estatutaria,
ni se inscribe en la cámara de comercio.
3.4.3 Aumento de capital social, capital autorizado,
capital suscrito
El aumento de capital en las sociedades por cuotas, o por partes de interés,
conlleva siempre una reforma estatutaria. Por su parte, en las sociedades
por acciones el aumento del capital suscrito y pagado no comporta una reforma
estatutaria, dado que su capital está dividido en autorizado, suscrito
y pagado; lo cual permite que los aumentos del capital suscrito en este tipo
de sociedades no conlleven una reforma estatutaria, sino solo el registro
mercantil, por medio de certificación suscrita por el revisor fiscal, siendo un
trámite sumamente fácil. El aumento del capital autorizado en sociedades
por acciones, conllevará siempre una reforma estatutaria.
El Decreto reglamentario 650 de 1996 estableció, en su artículo 8, literal
b), que «en la inscripción del documento sobre aumento de capital suscrito,
o aumento de capital social, el impuesto se liquidará sobre el valor del respectivo
aumento de capital».
Este no ha sido un tema pacífico. En reiteradas ocasiones el Consejo de
Estado se ha pronunciado sobre el asunto, estableciendo que:
1. El contrato de suscripción de acciones es un contrato consensual.
Si bien es cierto que el artículo 1 del Decreto 1154 prevé que cuando
haya aumento de capital suscrito de las sociedades por acciones,