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Efectos del Registro Mercantil en Colombia 327
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EFECTOS DEL REGISTRO
MERCANTIL EN COLOMBIA
A continuación se describen los principales efectos del registro mercantil.
De manera genérica, estos efectos pueden ser declarativos o constitutivos 4 .
En el primer caso, el registro hace que el documento sea oponible a terceros,
sin generar efectos adicionales. En el segundo caso, el registro genera un
efecto adicional a la oponibilidad, como sucede cuando el registro del documento
privado de constitución de una sociedad por acciones simplificada
hace que esta sociedad sea una persona jurídica diferente a sus accionistas 5 .
1.1 El registro mercantil hace presumir la calidad
de comerciante
Según el artículo 13 del Código de Comercio, «se presume que una persona
ejerce el comercio en los siguientes casos: 1. Cuando se halle inscrita en
el Registro Mercantil». Como comentario al margen, nótese que el Código
utiliza la palabra equivocada, ya que los comerciantes se matriculan en el
Registro Mercantil, mientras que la inscripción es propia de libros, actos y
documentos.
Aunque el Código de Comercio no señala si esta presunción es de derecho
o legal, su silencio lleva a concluir que lo segundo es lo correcto. Después
de todo, el tercer inciso del artículo 66 del Código Civil determina que es
comerciantes. De hecho, esto es lo que ocurre muchas veces, pues tales entidades
emprenden actividades lucrativas, como prestación de servicios o venta de bienes,
para financiar sus actividades caritativas (Gaviria, 2005: 183-84).
4 Ibíd.: 172-73.
5 Artículo 2 de la Ley 1258, de 2008.
posible «probar la no existencia del hecho que legalmente se presume… a
menos que la ley misma rechace expresamente esta prueba», rechazo que
no existe en el caso analizado.
Al tratarse de una presunción legal, una persona podría desvirtuar su
calidad de comerciante, a pesar de estar matriculada como tal en el Registro
Mercantil. Piénsese por ejemplo en una persona natural que fue comerciante
durante mucho tiempo, que como tal cumplió su obligación de matricularse
en una cámara de comercio 6 y que suspendió sus actividades mercantiles,
sin importar las razones en el presente análisis, olvidando cancelar su
matrícula mercantil, ya fuese por ignorancia o por desidia. A esta persona,
por supuesto, le convendrá probar que no es comerciante, para no tener que
cumplir con las obligaciones propias de esta profesión, como por ejemplo
llevar libros de contabilidad 7 .
En la práctica, sin embargo, la presunción legal generada por la matrícula
en el registro público mercantil opera, de facto, como una cuasi-presunción
de derecho. Decimos de facto, porque si bien en teoría la presunción es
legal, y no de derecho, en la práctica suministrar evidencia de que no se es
comerciante, a pesar de figurar como tal en un certificado expedido por una
cámara de comercio, implica probar una negación indefinida, lo que, por supuesto,
es muy difícil (sobre el tema de la prueba de negaciones indefinidas,
v. Hinestrosa, 2007, pp. 163-64).
Retornando a nuestro ejemplo, la persona natural que olvidó cancelar
su matrícula de comerciante tendría innumerables problemas para demostrarle
a cualquier otra persona, o a alguna autoridad como la DIAN o
la Superintendencia de Sociedades, que no cumplió con sus obligaciones
como comerciante porque no tenía esta calidad. Muy posiblemente, este infortunado
excomerciante fracasaría en su labor titánica de demostrar que
ya no ejerce la profesión, a través de incontables testimonios, documentos
privados y otras pruebas, que posiblemente le costarán más, en tiempo y dinero,
que la sanción por no cumplir con sus obligaciones como comerciante.
Para la contraparte, por el contrario, la prueba será tan sencilla como ir a la
6 Numeral primero del artículo 19 del Código de Comercio.
7 V. el artículo 19 del Código de Comercio.