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500 el registro mercantil <strong>en</strong> <strong>colombia</strong><br />
La matrícula mercantil y la función certificadora 501<br />
proced<strong>en</strong>te si se dirige contra la m<strong>en</strong>cionada persona. Aunque la ley simplem<strong>en</strong>te<br />
la presume como propietaria –a los ojos de terceros, y por efectos<br />
de la inoponibilidad–, los docum<strong>en</strong>tos auténticos y escrituras de <strong>en</strong>aj<strong>en</strong>ación<br />
que sean anteriores a la dilig<strong>en</strong>cia precautelar –y que no se <strong>en</strong>cu<strong>en</strong>tr<strong>en</strong><br />
inscritos–, no pued<strong>en</strong> servir de base para que qui<strong>en</strong> figure <strong>en</strong> ellos como<br />
nuevo propietario promueva oposición al registro y solicite la cancelación<br />
del embargo a la respectiva cámara de comercio, alegando que con dichos<br />
títulos desvirtúa la presunción de propiedad <strong>en</strong> cabeza de qui<strong>en</strong> figura <strong>en</strong> la<br />
matrícula. Lo anterior no es posible, pues por la sanción de la inoponibilidad<br />
el traspaso no inscrito no es oponible a los acreedores del <strong>en</strong>aj<strong>en</strong>ante.<br />
En resumidas, el embargo registral de un establecimi<strong>en</strong>to de comercio<br />
procede sobre establecimi<strong>en</strong>tos que previam<strong>en</strong>te se <strong>en</strong>cu<strong>en</strong>tr<strong>en</strong> matriculados,<br />
siempre y cuando la medida se dirija contra qui<strong>en</strong> figura como propietario<br />
del mismo <strong>en</strong> el registro mercantil. Si, por el contrario, el establecimi<strong>en</strong>to<br />
aún no ha sido matriculado, no procede el registro de la ord<strong>en</strong> de<br />
embargo, por cuanto el bi<strong>en</strong> no existe para el registro mercantil. Si bi<strong>en</strong> es<br />
cierto que el nacimi<strong>en</strong>to del establecimi<strong>en</strong>to de comercio se produce de hecho<br />
y extrarregistralm<strong>en</strong>te, como lo manifiesta la Superint<strong>en</strong>d<strong>en</strong>cia <strong>en</strong> los<br />
conceptos m<strong>en</strong>cionados anteriorm<strong>en</strong>te, también lo es que, para el registro<br />
mercantil, un establecimi<strong>en</strong>to comercial no produce ningún efecto (resulta<br />
inoponible) mi<strong>en</strong>tras no obt<strong>en</strong>ga la matrícula. Sin matrícula es imposible<br />
registrar cualquier acto, contrato o provid<strong>en</strong>cia judicial relativa al mismo,<br />
puesto que esta se constituye <strong>en</strong> el anteced<strong>en</strong>te que permite la aplicación<br />
del principio del tracto sucesivo. Lo anterior, debido a que todo acto o contrato<br />
que, conforme al artículo 28 del C. Co., sea objeto de inscripción con<br />
relación al establecimi<strong>en</strong>to de comercio produce precisam<strong>en</strong>te una modificación<br />
de las condiciones señaladas <strong>en</strong> la matrícula. El principio registral<br />
del tracto sucesivo es tan importante, que el artículo 11 del Reglam<strong>en</strong>to del<br />
Registro Mercantil Español dispone: «TRACTO SUCESIVO. 1. Para inscribir<br />
actos o contratos relativos a un sujeto inscribible será precisa la previa inscripción<br />
del sujeto».<br />
1.7.4 Respecto a la capacidad negocial<br />
Conforme al artículo 116 del C. Co., a las sociedades mercantiles les está prohibido<br />
realizar operaciones sin que previam<strong>en</strong>te se matricul<strong>en</strong> <strong>en</strong> el registro<br />
mercantil; sin embargo, la violación a dicho precepto no g<strong>en</strong>era la simple<br />
inoponibilidad registral, sino que a lo anterior se añade la responsabilidad<br />
solidaria e ilimitada de los administradores que realic<strong>en</strong> actos o contratos<br />
antes del m<strong>en</strong>cionado registro (inoponibilidad negocial), y, por lo tanto, no<br />
existe vinculación alguna de la sociedad con el respectivo contrato. En este<br />
ord<strong>en</strong> de ideas, la matrícula habilita a la sociedad a contratar <strong>en</strong> forma directa<br />
e inmediata, respondi<strong>en</strong>do por las operaciones sociales ya no sus administradores<br />
sino la misma persona jurídica. Con razón se ha dicho:<br />
Resulta <strong>en</strong>tonces claro que aunque la sociedad comercial se <strong>en</strong>cu<strong>en</strong>tre<br />
legalm<strong>en</strong>te constituida, para que sus actos puedan ser<br />
oponibles a terceros y com<strong>en</strong>zar a ejercer su objeto social, requiere<br />
como requisitos adicionales la inscripción de la escritura pública<br />
de constitución <strong>en</strong> el registro mercantil y el permiso de funcionami<strong>en</strong>to<br />
otorgado por este despacho, cuando sea el caso.<br />
En conclusión, para que […] pueda hacer oponibles sus actos<br />
a terceros y ejercer su objeto social, requiere además de su<br />
constitución legal, haber efectuado el registro de la escritura<br />
pública de su constitución <strong>en</strong> la cámara de comercio de su domicilio<br />
principal y obt<strong>en</strong>ido permiso de funcionami<strong>en</strong>to de esta<br />
Superint<strong>en</strong>d<strong>en</strong>cia. (Superint<strong>en</strong>d<strong>en</strong>cia de Sociedades, Oficio OC-<br />
14793 del 16 de julio de 1987).<br />
1.7.5 La publicidad y oponibilidad<br />
La matrícula produce efectos de publicidad y de oponibilidad fr<strong>en</strong>te a terceros,<br />
especialm<strong>en</strong>te <strong>en</strong> relación con la calidad de comerciante, su actividad,<br />
capacidad económica, dirección, la propiedad del establecimi<strong>en</strong>to, y <strong>en</strong> g<strong>en</strong>eral<br />
sobre cualquier otro dato o información cont<strong>en</strong>ido <strong>en</strong> el formulario<br />
de matrícula. Es de aclarar que la matrícula también produce los efectos<br />
de oponibilidad g<strong>en</strong>eral, conforme a lo previsto <strong>en</strong> el artículo 901 del C. Co.,<br />
pese a que <strong>en</strong> el artículo 29 de dicho código el legislador trate especialm<strong>en</strong>te<br />
sobre la inoponibilidad de los docum<strong>en</strong>tos no inscritos, y a pesar de que no