en colombia

448 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 449
No se observa, en forma alguna, que las normas que regulan la
mencionada operación de reestructuración resulten incompatibles
con el régimen de la empresa unipersonal de responsabilidad
limitada. Por el contrario, la posibilidad de que esta última se escinda,
o, más aún, que nazca como beneficiaria en una operación
de escisión, se convierte, a no dudarlo, en una atractiva modalidad
de reestructuración.
Esta operación constituye, desde la perspectiva impositiva-registral,
un excelente vehículo para reestructurarse, toda vez que constituiría una
operación libre del impuesto de registro. La exención del impuesto de registro
se da independientemente de cuál sea su modalidad: parcial, total, por
absorción o por creación; toda vez que los artículos que estipulan las bases
gravables de los actos societarios sujetos a este impuesto (Arts. 8 (e) y 6 (g)
del Decreto 650 de 1996) regulan lo relativo a la fusión, escisión y transformación
de sociedades, lo cual implicaría hacer una analogía restrictiva y
desfavorable para aplicar a las personas jurídicas de carácter no societario
las cargas impositivas de las sociedades. De esta forma, se le aplicaría a las
E. U. lo favorable de las sociedades comerciales (la posibilidad de reestructurarse
por medio de una escisión), pero no lo desfavorable de aquellas (el
impuesto de registro).
La existencia de la escisión de sociedades de hecho es desacreditada por
la doctrina, toda vez que «no es posible la operación porque la sociedad de
hecho no es persona jurídica y, por tanto, carece del atributo de patrimonio
propio». Dicha posición se basa en la premisa de que solo podrán escindirse
las formas asociativas que posean patrimonio propio, lo cual es extraído del
artículo 3 de la Ley 222, que establece que «la escisión es la transferencia en
bloque de una o varias partes del patrimonio de una sociedad». Si bien es
respetable dicha posición, debe entenderse que las sociedades de hecho se
encuentran en terrenos jurídicos atípicos e irregulares; por lo cual habría de
hablarse también de escisiones de hecho, las cuales no se encuentran expresamente
prohibidas y, por tanto, están permitidas. Si la escisión de hecho se
diera para beneficiar a una sociedad ya constituida (escisión por absorción),
debiera tomarse entonces como una cesión de activos y pasivos, la cual estaría
exenta del impuesto de registro, siempre y cuando los bienes cedidos
no fueran inmuebles. Si, por el contrario, la escisión de hecho se diera para
constituir una sociedad que se beneficiara de dicha escisión (escisión por
creación), lo que efectivamente se daría sería un aporte a la constitución de
una empresa unipersonal (por no haber pluralidad) o a una sociedad (en el
caso de haber pluralidad). Desde el punto de vista de la causación del impuesto
de registro, ambas operaciones estarían exentas, toda vez que ni la
cesión de activos muebles, ni la constitución de empresas unipersonales están
consagradas como hechos generadores del impuesto de registro.
3.4.4.1.6 Segregación o escisión impropia
Esta operación puede ser vista como una en la que una sociedad segregante
destina una o varias partes de su patrimonio para constituir una o varias
sociedades, o para aumentar el capital de compañías ya existentes. Como
contraprestación, la sociedad segregante –no sus socios o accionistas– recibe
acciones, cuotas o partes de interés de las sociedades segregadas.
Dentro de esta operación, sí es de recibo la teoría del profesor Humberto
Longas arriba señalada. En este esquema no hay una escisión en estricto
sentido, puesto que no hay un rompimiento del patrimonio de la sociedad
segregante. Según Francisco Reyes (2002, p. 178):
En la medida en que esta recibe como contrapartida necesaria de la
operación, acciones, cuotas o partes de interés de las sociedades segregadas,
su patrimonio se mantiene intacto. Así pues, en la práctica ocurre que
la sociedad segregante cambia un activo por otro. Se trata por tanto de una
simple operación de adquisición de participaciones de capital en una u otra
sociedades, cuyo pago se hace en especie con cargo a partes patrimoniales
de la segregante.
Dado que no es una escisión en estricto sentido, puesto que no implica
extinción de la sociedad segregante ni reducción de su capital, ni se aplican
las formalidades propias de la escisión, no es una operación sujeta al impuesto
de registro.
3.4.4.1.7 Escisión múltiple
Esta se da cuando varias sociedades se escinden, total o parcialmente, para
transferir porciones de sus patrimonios a una o más sociedades ya formadas,
o a una o más sociedades que se forman para recibirlas.