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444 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 445
Así pues, por regla general, cualquier tipo de fusión, escisión o transformación
generará impuesto de registro, sea que este se liquide sobre el
monto de la cesión o aumento de capital (concurrente o consecuencial), o se
liquide como acto sin cuantía. Existen algunas excepciones a la causación de
este impuesto, como son las siguientes:
Humberto Longas Londoño (2002, p. 79) sostiene la tesis de que las escisiones
son actos sin cuantía, porque en la escisión no hay enajenación, puesto
que solo hay intercambio de acciones equivalentes. Esta tesis es interesante,
pero desconoce una realidad: para efectos tributarios, no se considera
que existe enajenación entre la sociedad escindida y la beneficiaria, sino en
relación a los activos que, en virtud de esta recomposición, cambiarían de
titular; para efectos del impuesto sobre las ventas y del impuesto sobre la
renta, no en relación con la base sobre la cual se deberá liquidar el impuesto
de registro. Lo anterior implica que, como quedó expuesto en el cuadro de bases
y tarifas, la escisión se liquidará como acto sin cuantía, siempre y cuando
no conlleve ni cesión de cuotas ni aumentos de capital; de lo contrario, estará
gravada con la tarifa del 0,7 % del aumento de capital o del valor de la cesión.
No queda duda entonces de que en la fusión, escisión y transformación
cualquier acto genera impuesto de registro, sea con cuantía o sin ella,
dependiendo de si se efectúan aumentos de capital y/o cesión de cuotas.
Solo aparece de manifiesto el hecho de que el legislador, por descuido o deliberadamente,
excluyó la mención de «acciones» al mencionar las cuotas y
las partes de interés. Esto podría suscitar los siguientes inconvenientes de
orden práctico en los distintos tipos de escisión:
3.4.4.1 Escisión
3.4.4.1.1 En la escisión parcial
En la escisión parcial, la escindente, sin disolverse, fracciona parte de sus activos,
pasivos y cuentas patrimoniales, para traspasarlos en bloque a una o
varias sociedades ya existentes, o los destina a la creación de una o varias
sociedades nuevas. Esta operación implica solo una disminución del capital
(u otras cuentas patrimoniales) de la sociedad escindente, pero no se extingue
su personalidad jurídica.
La importancia de esta modalidad de escisión, frente al impuesto de
registro, es que la sociedad beneficiaria siempre aumentará su capital al beneficiarse
de la transferencia patrimonial que le hace la escindente. Es casi,
pues, una constante; al igual que en casi todas las fusiones, en las que el
capital de la beneficiaria se aumenta. Como se mencionó anteriormente, en
las únicas fusiones y escisiones donde no se da aumento de capital es en
las sociedades cuyos capitales se encuentren absolutamente imbricados los
unos en las otras. En este evento, sea por escisión, por absorción (escisiónfusión)
o por algún tipo de fusión, entraría a darse una cancelación simultánea
de todas las participaciones, hasta el punto en que, al consolidarse los
patrimonios, el capital quedará idéntico.
Ahora, si la escindente, en virtud de la escisión parcial, traspasa un paquete
accionario (activo fijo) a la beneficiaria, ¿se generaría el impuesto sobre
el aumento de capital de la escindida, o sobre el monto total de la cesión
de acciones? Evidentemente, lo sería sobre el aumento de capital de la beneficiaria,
puesto que no solo no está gravada la cesión de acciones con el
impuesto de registro, sino que ellas serían transferidas por un menor valor
para aminorar gastos legales, quedando así el aumento de capital de la escindida
como parámetro ideal para calcular el impuesto imponible.
3.4.4.1.2 En la escisión total
En la escisión total, la sociedad se extingue sin liquidarse, y su patrimonio se
traspasa en bloque a otras sociedades ya creadas o que se crean para el efecto.
El impuesto de registro en este tipo de escisión se causará, ya sea por
el aumento de capital suscrito o social (dependiendo de si la beneficiaria
es una sociedad por cuotas o acciones) que sufra la sociedad beneficiaria;
o por el valor del capital suscrito, capital social o patrimonio asignado, si se
trata de una sociedad que sea constituida con el fin de que reciba el patrimonio
de la escindida.
3.4.4.1.3 En la escisión por creación
Según el artículo 3 de la Ley 222 de 1995, una sociedad sin disolverse destina
en bloque una o varias partes de su patrimonio a la creación de nuevas