en colombia

440 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 441
colocación de acciones. El 26 de febrero de 1999 la demandante solicitó la
inscripción de la certificación ante la Cámara de Comercio de Bogotá.
La demandante planteó que al momento de contabilizar la capitalización
no estaba vigente el artículo 153 de la Ley 488 de 1998, y que, por lo
tanto, no existía hecho generador que obligara al pago de dicho impuesto.
Solicitó, por lo tanto, que se declarara la nulidad de las resoluciones de la cámara
de comercio y la Superintendencia de Industria y Comercio, en donde
niegan la devolución de lo pagado.
El problema radica entonces en determinar el momento en el cual se
presenta el hecho generador del impuesto de registro, tratándose del aumento
de capital suscrito. Para la demandante, ocurre al tiempo en que
efectivamente se contabiliza la capitalización; mientras que para la demandada
y el Ministerio Público se presenta cuando se solicita la inscripción del
documento correspondiente. El Tribunal Administrativo de Cundinamarca
estimó que el impuesto se causó al momento de la solicitud de inscripción
del aumento y, como no se canceló, consideró que fue legal la actuación de
la cámara de comercio y de la Superintendencia de Industria y Comercio de
negar el registro.
El Consejo de Estado confirmó la sentencia apelada y estableció, en
primer lugar, que, como lo estableció la Corte Constitucional en Sentencia
C-569 de 2000, el artículo 153 de la Ley 488 de 1998 no crea un nuevo impuesto,
sino que establece un nuevo hecho generador al impuesto de registro
consagrado en la Ley 223, y, por lo tanto, debe integrarse normativamente
al anterior impuesto.
Establece también que la causación del tributo ocurre en el momento
de solicitar la inscripción del acto o contrato ante las oficinas de instrumentos
públicos, o ante las cámaras de comercio, de conformidad con el artículo
228 de la Ley 223 de 1995, aplicable también para el aumento de capital
suscrito de las sociedades por acciones. Así pues, el momento en el cual se
causa el tributo es el mismo en que se causa el hecho generador. No puede
considerarse que la sola capitalización genere el impuesto, pues este es un
acto documental que, de conformidad con el Decreto reglamentario 1154 de
1984, está sujeto a registro en la cámara de comercio respectiva. Concluye el
Consejo de Estado que, tratándose de aumentos de capital suscrito de sociedades
por acciones, se genera el impuesto de registro al momento de la solicitud
de inscripción del documento respectivo y se aplican las disposiciones
vigentes en ese momento. De esta forma, por haberse solicitado la inscripción
de dicho documento después de haber entrado en vigencia el artículo
153 de la Ley 488 de 1998, estaba el demandante en la obligación de pagar
el impuesto de registro, aunque la capitalización se hubiere realizado con
anterioridad a la vigencia de dicha ley.
El «aumento de capital asignado» es entendido como la suma que una
sociedad extranjera asigna a su sucursal en Colombia (artículo 484, C. Co.). El
artículo 485 establece que la sociedad extranjera responderá ante terceros,
al tenor de los estatutos que tenga registrados en la cámara de comercio. El
artículo 697 del Código de Comercio, por remisión, hace aplicable a las sucursales
de sociedades extranjeras el régimen de las sociedades nacionales.
Esto implicaría necesariamente que, como lo consideró conveniente el consejero
Julio Correa Restrepo en su salvamento de voto, la modificación del
capital asignado a una sucursal de una sociedad extranjera, aunque es un
acto realizado en el exterior, debe protocolizarse y registrarse en la cámara
de comercio, pues es un aumento real del capital social y por ello debiera estar
sujeto al impuesto de registro. La Corporación considera que el aumento
del capital asignado no es un acto sujeto por ley a inscripción en el Registro
Mercantil, por lo cual la exigencia de su inscripción constituye un exceso en
la potestad reglamentaria (Consejo de Estado, Sección Cuarta, Magistrado
Ponente: Dr. Germán Ayala Mantilla, Sentencia AI-017, de febrero 5 de 1999).
La Ley 488 de 1998, en su artículo 153, pretendió subsanar el exceso de
potestad reglamentaria en que incurrió el decreto reglamentario en su momento,
y estableció que «todo aumento de capital suscrito de las sociedades
por acciones, inscritas en el Registro Mercantil, está sometido al pago del
impuesto de registro que establece el artículo 226 de la Ley 223 de 1995»,
cerrando así cualquier puerta de interpretación favorable al contribuyente.
Puede decirse que el avance jurisprudencial más significativo en materia
de impuesto de registro lo ha tenido el tema de la causación de este gravamen
originada en aumentos de capital. Lo anterior, por dos razones: (i) la jurisprudencia
del Consejo de Estado logró establecer, mediante el análisis de la naturaleza
del contrato de suscripción de acciones, que la inscripción en el registro
del certificado del revisor fiscal donde conste el aumento del capital suscrito
no genera impuesto de registro, por no ser un documento de la sociedad que
deba registrarse en la cámara de comercio (lo que debe registrarse es un simple
certificado de un tercero, en que conste que dicho aumento se efectuó), y