en colombia

362 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 363
Resumen
Dentro del ordenamiento jurídico colombiano existe una relación inescindible
entre el registro mercantil y las sociedades comerciales, estas entidades
operan y se dinamizan de acuerdo con las disposiciones registrales que se
encuentren vigentes en un momento determinado. A través de este artículo
se busca evidenciar cómo el registro plantea reglas de juego para el mercado
desde distintas perspectivas, dentro de las cuales prevalece la publicidad
y las diversas formalidades que la ley exige para la existencia y surgimiento
de las disposiciones societarias.
Abstract
Within Colombian law exists an inseparable relationship between the commercial
register and commercial organizations. These organizations operate
and are guided based on the registry regulations that happen to be in effect
at any given time. This article seeks to bring to light how the registry sets market
ground rules from distinct perspectives, among which advertising and the
diverse formalities demanded by the law for the existence and emergence of
corporate regulations take precedence.
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NATURALEZA DEL REGISTRO
EN EL DERECHO SOCIETARIO
Para efectos de analizar la incidencia, implicaciones y repercusiones que se
les presentan a los intervinientes, y a terceros, será menester tener siempre
presente lo siguiente: las partes del contrato de sociedad 1 son quienes dan
su consentimiento a las cláusulas del mismo. Los demás son terceros, frente
a quienes, en situaciones especiales, pueden ser inoponibles decisiones
contractuales adoptadas válidamente. Entre estos terceros cabe mencionar
a los acreedores sociales, a las entidades de control, a la DIAN, y aun a la
sociedad misma; ya que esta, si bien nace del contrato de sociedad, es independiente
y autónoma.
Podría afirmarse que las tres normas básicas, estructurales, del registro
mercantil en materia societaria, son los artículos 28(9), 29(4) y
901 del Código de Comercio; según los cuales: «deberán inscribirse en el
Registro Mercantil [...] la constitución, adiciones [sic] o reformas estatutarias,
y la liquidación de sociedades comerciales, así como la designación de
1 A la luz de lo establecido en el artículo 1 de la ley 1258 de 2008, la sociedad no
necesariamente es un contrato; puede también ser un acto jurídico unilateral,
cuando en su constitución y funcionamiento interviene solo una persona. Hasta
la expedición de la mencionada ley, la existencia de una sociedad implicaba –indispensablemente–
la existencia previa de un contrato bilateral o plurilateral. Así
quedó plasmado en sentencia del Consejo de Estado de fecha 20 de enero de 2011
(Consejero Ponente Rafael E. Ostau de Lafont Pianeta), cuando declaró la nulidad
del Decreto 4463 del 15 de diciembre de 2006, «por medio de la cual se reglamenta
el artículo 22 de la Ley 1014 de 2006».Como es sabido, tal ley facilitó la constitución
y reformas estatutarias de pequeñas empresas, autorizando que tales actos
pudiesen hacerse por documento privado y no a través de escrituras públicas. No
obstante esto, las múltiples interpretaciones de tal norma llevaron a la idea de
poder constituir sociedades con un solo accionista, hecho que dio lugar al decreto
que a la postre fue declarado nulo y que reguló la existencia de las mal llamadas
sociedades anónimas unipersonales (o S. A. U.).