en colombia

334 el registro mercantil en colombia
Efectos del Registro Mercantil en Colombia 335
a declarar la inexistencia, nulidad o ineficacia de los actos jurídicos incorporados
en los documentos sujetos a registro (Gaviria, 2005, pp. 178-182).
1.6 Una sociedad beneficiaria de una escisión,
creada en dicho acto, existe como persona jurídica
a partir de la fecha del registro mercantil de
la escritura pública de escisión
Algunas escisiones pueden implicar la creación de una o más sociedades
beneficiarias; es decir, sociedades que no existían antes del inicio de tales
procesos. Por ejemplo, piénsese en una sociedad que cuenta con dos líneas
de negocios, una agrícola y otra industrial, y que mediante un proceso de
escisión se disuelve sin liquidarse, dando lugar a la creación de una sociedad
agrícola y otra industrial.
En tal caso, y en virtud de los artículos 8 y 9 de la Ley 222 de 1995, las sociedades
beneficiarias solo nacen a la vida jurídica con el registro, en las respectivas
cámaras de comercio, de la escritura pública de escisión 22 . En otras
palabras, y así suene repetitivo en aras de la claridad, la escritura pública de
escisión, por sí sola, no hace que las sociedades beneficiarias existan como
una persona jurídica diferente de sus socios.
En contraste, una sociedad nueva, resultante de un proceso de fusión
por creación, nace a la vida jurídica con el otorgamiento de la escritura de
fusión, y no con su inscripción en el Registro Mercantil. En todo caso, por supuesto,
tal registro es necesario para que la fusión sea oponible a terceros 23 .
22 V., en particular, el inciso primero del artículo 9 de la Ley 222: «Una vez inscrita en el
Registro Mercantil la escritura [pública de escisión]… operará, entre las sociedades
intervinientes en la escisión, y frente a terceros, la transferencia en bloque de los
activos y pasivos de la sociedad escindente a las beneficiarias…» (las subrayas son
propias). Asimismo, el último inciso de este artículo señala: «A partir de la inscripción
en el Registro Mercantil de la escritura de escisión, la sociedad o sociedades
beneficiarias asumirán las obligaciones que les correspondan en el acuerdo de escisión,
y adquirirán los derechos y privilegios inherentes a la parte patrimonial que
se les hubiese transferido» (nuevamente, las subrayas son propias).
23 Artículo 172-179 del Código de Comercio.
1.7 El registro mercantil de la escritura de
constitución de una sociedad subsana sus vicios
de forma (artículo 115 del Código de Comercio)
De acuerdo con el artículo 115 del Código de Comercio, el registro de un
contrato de sociedad sanea sus vicios de forma. Con posterioridad a este
registro, por consiguiente, el contrato de sociedad solo puede impugnarse
«por defectos o vicios de fondo» 24 , como los descritos en los artículos 104-
107 del Código de Comercio: incapacidad, vicios del consentimiento, objeto
ilícito y causa ilícita.
Algunos ejemplos de vicios formales que se sanean con el registro de
la escritura pública en la cámara de comercio son: un error en la fecha de la
escritura, y la firma de este documento público por parte del notario, cuando
se encontraba en su finca de recreo ubicada fuera de su círculo notarial
(Gaviria, 2005, pp. 177).
Los vicios de forma de un contrato de sociedad, por supuesto, no son
elogiables, y la cámara de comercio que los detecte, antes de expedir la matrícula
mercantil de la nueva persona jurídica, debe devolver la escritura pública
a los socios para su corrección. Empero, si los defectos no son percibidos
oportunamente, y el registro se efectúa, el efecto de la norma que permite
el saneamiento de los vicios formales es positivo. Al fin y al cabo, en un país
tan formalista como Colombia, siempre serán bienvenidas las normas que
le den primacía a la sustancia sobre la forma, y que eviten trámites que solo
generan demoras y costos de transacción, sin aportar mayores beneficios al
comercio, como es el caso de muchos procedimientos notariales.
Las normas en materia de sociedades por acciones simplificadas merecen
un comentario adicional: el artículo 6 de la Ley 1258 de 2008 establece
expresamente que, una vez registrado el documento de constitución, ya
sea privado o público, el contrato de sociedad por acciones simplificada solo
podrá impugnarse «por la falta de elementos esenciales o por el incumplimiento
de los requisitos de fondo, de acuerdo con los artículos 98 y 104 del
Código de Comercio» 25 .
24 Artículo 115 del Código de Comercio.
25 Artículo 6 de la Ley 1258 de 2008.