en colombia

666 el registro mercantil en colombia
El régimen de garantías mobiliarias en colombia
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El nuevo sistema de garantías mobiliarias para Colombia entró en vigencia
el 21 de febrero de 2014, de conformidad con lo establecido en el artículo
91 de la Ley 1676/13, que estipuló un plazo de seis (6) meses, contados a
partir de su promulgación, para el inicio de su vigencia.
El Sistema Unitario de Garantías sobre los Bienes Muebles, procurando
un sistema ágil y eficaz de garantías que facilite el otorgamiento y acceso
al crédito, regula de forma transversal el ciclo de la garantía desde su constitución
hasta su adjudicación, esto es, para los elementos de oponibilidad,
publicidad, prelación y ejecución de las garantías.
La oponibilidad de las garantías mobiliarias, esto es, la posibilidad de
hacer valer el derecho frente a terceros ajenos al contrato de garantía, se
deriva del sistema de publicidad que se adopte y que permita a esos terceros
conocer ciertos actos relevantes para el tráfico mercantil 11 . La ley estructuró
un esquema simplificado, eficiente y de bajo costo, con el propósito de facilitar
el acceso al crédito. Para esto estableció tres mecanismos bajo los que se
materializa la oponibilidad de la garantía mobiliaria: (i) la inscripción en el
registro, (ii) la entrega de la tenencia o (iii) el control de los bienes en garantía
por el acreedor garantizado o por un tercero designado por este.
La utilización de alguno de dichos mecanismos de oponibilidad de la
garantía, le da la certeza y seguridad jurídica al acreedor de que en el evento
de ejecución de la misma no se admitirá oposición ni derecho de retención a
la entrega, a la subasta o a cualquier acto de ejecución de la garantía en los
términos establecidos en esta ley.
Cuando el tipo de garantía sea de las «prioritarias de adquisición», su
oponibilidad frente a otros acreedores o a terceros se deriva de la inscripción
registral mediante un formulario que hace referencia al carácter especial
de la garantía y que debe contener la descripción de los bienes gravados
(artículos 22 y 43).
El sistema de garantías mobiliarias trae diversas reglas para establecer
la prelación de la garantía mobiliaria sin tenencia, la de los gravámenes
surgidos por ministerio de la ley, los judiciales y los tributarios. Como regla
general, la prelación de la garantía mobiliaria sin tenencia se determina por
la fecha de inscripción en el registro. La garantía inscrita tendrá prelación
11 Corte Constitucional. Sentencia C-621 de 2003. Magistrado ponente: Marco Gerardo
Monroy Cabra.
sobre las no inscritas. Si se trata de garantías mobiliarias no inscritas, la prelación
será determinada por la fecha de celebración del contrato de garantía.
Para las garantías mobiliarias cuya oponibilidad se materializa por la
tenencia del bien o por el control sobre la cuenta de depósito bancario, la
prelación se establece por el orden temporal de su oponibilidad a terceros.
Contempla la norma un capítulo específico (capítulo ii del título v, artículos
50 al 52) para las reglas de prelación de garantías en los procesos de
insolvencia, como el de reorganización, el de validación de acuerdos extrajudiciales
de reorganización y de liquidación judicial.
Finalmente, en materia de prelación consagró la ley lo siguiente: para
que opere la prelación de las obligaciones fiscales y tributarias se requiere
que la entidad pública obtenga la garantía a su favor y esta se encuentre debidamente
registrada de manera previa a los demás acreedores (artículo 56).
Otro de los cambios importantes que trae la ley hace referencia a los
procesos para la realización de la garantía, en procura de menores costos
y tiempos para su ejecución. En este frente no solo se introducen nuevos
procesos para la ejecución y el pago de la obligación con los bienes gravados,
sino que también se le da mayor autonomía a la voluntad creadora de
las partes, recogiendo la posición jurisprudencial de la Corte Suprema de
Justicia 12 , puesto que para la prenda con tenencia deroga expresamente la
prohibición contenida en el artículo 1203 del Código de Comercio de estipular
o consagrar el denominado pacto pignoraticio 13 .
Lo que pretende el legislador al incorporar estos mecanismos en el sistema
de garantías es fortalecer los derechos de los acreedores y así disminuir
los costos de los créditos (en trámites y tasas), teniendo en cuenta que
actualmente en nuestro medio la vía judicial para la ejecución de una garantía
es onerosa y requiere de un tiempo considerable para que los bienes
en garantía puedan ser recuperados y vendidos para extinguir la obligación.
Los mecanismos consagrados para la realización de la garantía son:
12 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, Sentencia del 29 de julio del
2005, expediente 110013103018 1893 20302-02. Magistrado Ponente: Carlos Ignacio
Jaramillo.
13 Artículo 1203. Ineficacia de Estipulaciones. Toda estipulación que, directa o indirectamente,
en forma ostensible u oculta, tienda a permitir que el acreedor disponga
de la prenda o se la apropie por medios distintos de los previstos en la ley no producirá
efecto alguno.