en colombia

456 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 457
sobre el aumento de capital suscrito o social, y, mediante el segundo, se liquida
como acto sin cuantía. Se liquidaría el impuesto sobre el aumento del
capital, en el primer caso, toda vez que encuadra de manera perfecta con el
supuesto de hecho del artículo 8 (e) del Decreto 650 de 1996; y como acto
sin cuantía, en el segundo caso, toda vez que estaría cediendo acciones y no
cuotas o partes de interés societario.
La Superintendencia de Sociedades, en oficio 220-29640 del 15 de diciembre
de 1994, estableció que:
[…] Cuando la fusión es por absorción, implicaría la realización
de alguna de las siguientes operaciones: o el aumento de capital,
aprobado con el quórum previsto para esa reforma estatutaria, y
ese aumento corresponderá al valor de los patrimonios netos [sic]
que se incorporan por la fusión, o si la fusionante es una sociedad
anónima y esa sociedad tiene acciones en cartera que alcanzan
para compensar el valor de las aportaciones que recibe, pues entonces
no necesitará hacer esa reforma. No requiriendo entonces
aumentar el capital autorizado, pues bastará la correspondiente
emisión de acciones a fin de colocarlas frente a los asociados de
las sociedades que concurran a la fusión.
Lo anterior implica, pues, que si el capital autorizado de la sociedad absorbente
no es igual o mayor al capital suscrito resultante de la consolidación
patrimonial de las sociedades fusionadas, la absorbente deberá aumentarlo.
Y si el capital autorizado de la sociedad absorbente es igual o mayor al capital
suscrito de la absorbente después de la fusión, entonces podrá emitir acciones
para colocarlas entre los asociados de la(s) sociedad(es) absorbida(s). En
este orden de ideas, cabe anotar que el consecuencial aumento de capital
autorizado en nada afecta la liquidación del impuesto de registro a pagar,
toda vez que el hecho generador es el aumento de capital suscrito, y este
aumentará dependiendo del monto que sea asignado a la cuenta «capital».
3.4.4.3.2 Fusión entre sociedades nacionales y extranjeras
Pueden darse aquí tres supuestos: (i) la absorbente es extranjera y la absorbida
es nacional; (ii) la absorbente y la absorbida son sucursales de sociedad
extranjera, ambas incorporadas en Colombia, (iii) la absorbente es extranjera
y tiene una sucursal incorporada en Colombia, y la absorbida es una
sociedad nacional.
En el primer caso (absorbente extranjera y absorbida nacional), el oficio
220-16478 de agosto 30 de 1994 44 , expedido por la Superintendencia de
Sociedades, estableció que:
[…] A la luz del ordenamiento jurídico colombiano, es posible
considerar viable la fusión entre una sociedad extranjera y una
44 Con posterioridad a la expedición de este Oficio, la Superintendencia de Sociedades
expidió los siguientes:
Oficio 220-63542 del 12 dic. 2004: «Efectuada la precisión que antecede y en el evento
en que la fusión que se proyecta corresponda a la fusión por creación prevista
por el legislador en el citado artículo 172 ibídem, es claro que puede llevarse a cabo,
siempre que se cumpla el procedimiento establecido en el artículo 173 y siguientes
del Código de Comercio mediante la constitución de una nueva compañía en los términos
del artículos 110 y siguientes del Código de Comercio, mecanismo en el que,
además, se impone cumplir con las normas propias de la inversión extranjera en
Colombia, previstas en el régimen cambiario (Decreto 1844 del 2 de julio de 2003)».
· Oficio 220-051140 del 13 de septiembre de 2005. «Consecuente con lo expuesto y
teniendo en cuenta que dentro del marco de la legislación tanto societaria como
contable, la prima en colocación es un elemento componente del patrimonio por
disposición expresa de la ley susceptible de ser capitalizada o distribuida a discreción
del máximo órgano social, en concepto de este Despacho no existiría óbice
desde esa perspectiva, para que en el proceso de integración patrimonial que surta
como consecuencia de la fusión, se lleve el saldo de la misma que registre la sociedad
absorbida, a la cuenta de capital de la sociedad matriz absorbente, la que
podrá darle la destinación a que haya lugar, conforme a las reglas que apliquen
en el país de su residencia, en concordancia con las nacionales, siempre que estas
condiciones sean previamente fijadas en el correspondiente compromiso, donde
se deben ver igualmente reflejadas las variaciones que se registren en el capital
asignado como en las demás cuentas del capital que corresponde a la sucursal que
la misma tenga incorporada en Colombia».
· Oficio 220-73777 del 21/12/2006: «[…] la operación es viable al amparo de la legislación
mercantil, bien cuando quiera que la primera, es decir la sociedad extranjera, absorba
a la segunda o, que esta, la colombiana, absorba a la sociedad extranjera […]».
· Oficio 220-21507 del 25 de abril de 2007: «No es posible deducir que en el evento de
que una sociedad extranjera pretenda absorber una sociedad nacional, sin que vaya
a mantener actividades permanentes en Colombia, sea innecesario incorporar una
sucursal en el territorio nacional. En esos casos no es factible hacer una fusión, pues
si el objeto no es continuar desarrollando el objeto social de la nacional, la fusión no
es el escenario expedito para alcanzar los resultados que se persiguen […]».