en colombia

152 el registro mercantil en colombia
Teoría general de los registros públicos 153
b. Efectuado el reparto de los documentos, se procederá a su análisis
jurídico, examen y comprobación de que reúnen las exigencias de
la ley para acceder al registro.
c. Si en la calificación del título o documento no se dan los presupuestos
legales para ordenar su inscripción, se procederá a
inadmitirlo.
En el registro público mercantil el principio de legalidad no ha sido tratado
por la doctrina. La controversia se ha orientado a determinar el contenido
y el alcance del control de legalidad que ejercen las cámaras de comercio
con respecto a los actos sometidos a registro, y, bajo esta perspectiva, la
verificación del cumplimiento de los requisitos señalados en las leyes sobre
los actos y documentos sujetos a registro. De tal manera que se inscribirán
aquellos que están acordes con los presupuestos legales, y se negará el registro
de los que carecen de alguno, o algunos, de los requisitos que afecten
su eficacia jurídica.
En virtud de que el registro público mercantil excepcionalmente es
constitutivo –ya que en la mayoría de los casos es declarativo, publicitario o
de oponibilidad–, y como la mayoría de la doctrina mercantil solo reconoce
el carácter declarativo de la inscripción, el control de legalidad se limitado al
examen de la legalidad formal del documento, sin perjuicio de que, si observa
una ilegalidad sustancial, grave o contraria a la ley se niegue el registro
(Medina, 2008, pp. 379).
Entre las causales legales que impiden la inscripción en el registro público
mercantil, tenemos:
6.5.1 Homonimia
Con el fin de evitar la competencia desleal, las cámaras de comercio se abstendrán
de matricular a un comerciante o establecimiento de comercio con
el nombre de otro ya inscrito, mientras este no haya sido cancelado. En el
caso de homonimia de personas naturales, puede hacerse la inscripción
siempre que con el nombre se utilice algún distintivo para evitar confusión
(artículo 35 del C. Co.).
6.5.2 Autorización previa de la Superintendencia
de Sociedades
De acuerdo con el artículo 159 del C. Co. –modificado por el artículo 13 de la
Ley 44 de 1981; los artículos 84, 85, y 86 de la Ley 222 de 1995, y los artículos
17 y 19 de la Ley 1116 del 2006–, las cámaras de comercio se abstendrán de
registrar las escrituras públicas de reformas estatutarias si falta la autorización
de la Superintendencia de Sociedades, cuando se trata de sociedades
sometidas a su control. Tal es el caso de la fusión o escisión de sociedades
vigiladas; las reformas estatutarias de sociedades controladas o en proceso
de reorganización; o cuando se presente disminución del capital social en
cualquier sociedad, si la operación implica efectivo reembolso de aportes.
6.5.3 Designación o revocación
de administradores o revisores fiscales
Las cámaras de comercio se abstendrán de hacer la inscripción de la designación
o revocación de los administradores (representante legal, miembros
de junta directiva) y revisores fiscales, cuando no cumplen con las prescripciones
de la ley o de los estatutos (artículo 163 del C. Co.).
Con respecto a esta causal, el doctor Enrique Gaviria (1998) opina que,
por tratarse del examen de la escritura, el acta o el documento que contiene
el nombramiento o la revocación, se trata de un control de legalidad formal
y externo, con base en el examen del documento justificativo del acto, de los
respectivos estatutos y de las normas.
6.5.4 Cesión de cuotas sociales
Las cámaras de comercio no registrarán la cesión de cuotas sociales mientras
no se acredite con certificación de la sociedad el cumplimiento del derecho
de preferencia, que faculta a los demás socios para ser preferidos en
la adquisición de las cuotas sociales de un consorcio; si aquellos no tienen
interés, o no se ponen de acuerdo en el precio o en el plazo, se designarán
peritos para que fijen uno u otro.