en colombia

398 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 399
se le yuxtaponen; como podrían ser la de la transformación, cambio de domicilio,
incorporación o eliminación de la cláusula compromisoria, cambio
del objeto social o modificación de la vigencia del contrato. Pero estas disposiciones,
si bien son coetáneas a la escisión misma, no afectan los formalismos
de esta y tienen su propia regulación.
Como se expresó ya, las reformas estatutarias son consensuales (con
excepciones peculiares también mencionadas). La fusión (que entre otras
consecuencias comporta reforma estatutaria) es solemne, por contraste
con la regla general; la escisión va más allá en los formalismos sustanciales:
es registral o constitutiva. El artículo 9 de la Ley 222/95 dispone que
«una vez inscrita en el Registro Mercantil la escritura [...] operará, entre las
sociedades intervinientes en la escisión y frente a terceros, la transferencia
en bloque de los activos y pasivos de la sociedad escindente a las beneficiarias
[...]». Tomado literalmente del derecho societario francés (registral
en su estructura toda), se instala en el derecho colombiano una reforma
que, sin registro, carece de efectos jurídicos; sin limitarse al reducido alcance
de la inoponibilidad señalado en el derecho local para las reformas
no registradas. El tercero (incluidos, claro está, los acreedores sociales, pero
también la DIAN y las Superintendencias) está obligado a fijar un referente
cronológico para la validez de la escisión: el de la fecha de inscripción en
el Registro Mercantil de la escritura que la contiene conjuntamente con
otros documentos (los indicados en el artículo 8 de la Ley 222/95). Sin registro
no hay escisión: ni frente a terceros, ni ante la sociedad, ni entre los
asociados.
En el evento de que la escritura 22 deba ser registrada en varias cámaras
de comercio, pues las sociedades intervinientes en el esquema escisorio
tienen domicilio en municipios localizados en áreas pertenecientes a cámaras
distintas, ¿cómo deberá entenderse el alcance de la expresión «una vez
inscrita en el Registro Mercantil»?: ¿referido a la Cámara competente para
llevar el registro mercantil de la escindente, o de aquella a la que pertenecen
una o algunas de las beneficiarias?
22 O documento privado, si se trata de una S. A. S. o de una sociedad constituida bajo
los lineamientos de la Ley 1014 de 2006.
2.14 La disminución de capital
En las sociedades por acciones, el capital autorizado puede disminuirse sin llegar
a afectar el capital suscrito, mediante una reforma estatutaria que exige
las solemnidades 23 y tiene las características de oponibilidad a que se hizo referencia
en el tema de las reformas. El reembolso y la restitución de capital en
las sociedades por acciones (del suscrito y del pagado) no comportan reforma
estatutaria; se perfeccionan mediante la cancelación de acciones o la modificación
del valor nominal de las mismas y, a pesar de lo ordenado en la parte general
(artículos 147 y 162 del C. Co.), no tiene que ser elevado a escritura pública.
En las sociedades por cuotas, la disminución de capital social mediante
el reembolso o la restitución, o por absorción de pérdidas, constituye una
23 Estableció la Superintendencia de Sociedades, mediante concepto 220-63062 del
16 de diciembre, que solo cuando una operación de disminución de capital conlleve
la restitución del aporte, requerirá autorización de tal entidad, así:
«En primer término es del caso advertir que si bien el legislador en el artículo 145
del Código de Comercio no distinguió si la disminución implica o no un reembolso
de aportes, se desprende con suma claridad de las medidas impuestas para lograr
tal propósito, que la finalidad del legislador al sujetar la respectiva operación a la
autorización previa, fue la de proteger la prenda común de los acreedores y que por
lo tanto esta exigencia debe cumplirse en la medida en que tal determinación implique
un efectivo reembolso de aportes. Así pues, si la disminución del capital social
no implica un efectivo reembolso a favor de los socios, es decir, no se disminuye
el activo social como consecuencia de esta reforma, una sociedad comercial sujeta
únicamente a inspección (artículo 83 de la Ley 222 de 1995) o vigilancia (artículo 84),
no requerirá la autorización previa para tal procedimiento, ni seguir los requisitos
establecidos en el artículo 145 del ordenamiento mercantil, basta para el efecto que,
de acuerdo al tipo de sociedad, se cumplan los requisitos de quórum y mayorías
previstos en la ley o en los estatutos para adoptar reformas estatutarias».
Así mismo, el numeral 7 del artículo 86 de la Ley 222 de 1995 establece que será función
de la Superintendencia de Sociedades «autorizar» la disminución de capital en
cualquier sociedad, cuando la operación implique un efectivo reembolso de aportes.
El Oficio 220-115720 del 19 de agosto de 2013, proferido por la Superintendencia de
Sociedades, define el concepto del «efectivo reembolso de aportes» y establece
que por tal debe entenderse no solo el reintegro a los socios o accionistas del capital
aportado, sino toda disminución de capital que impacte el activo de la sociedad
o cree un pasivo.
Ahora bien, tal Oficio señala igualmente que «es posible la capitalización de
acreencias, con lo cual se traslada del pasivo al capital unas cuentas que en últimas
redundará en una mejora patrimonial de la compañía porque modifica su
estructura de endeudamiento, pasando de tener un pasivo a sumar al capital».