en colombia

486 el registro mercantil en colombia
La matrícula mercantil y la función certificadora 487
1.5 Quiénes deben matricularse
1.5.1 Principio general
En general, deben matricularse todos los comerciantes y sus auxiliares, así
como los establecimientos de comercio.
Conforme a la ley, son comerciantes todas aquellas personas que profesional
y habitualmente ejercen el comercio (artículo 10 del C. Co.). En este
orden de ideas, están obligados a matricularse los comerciantes personas
naturales, las sociedades comerciales, las empresas unipersonales y las empresas
asociativas de trabajo que desarrollen actividades mercantiles. En
cuanto a las entidades sin ánimo de lucro –cuyo registro también llevan las
cámaras de comercio, pero como una especie de registro «civil», y en virtud
de lo dispuesto en el Decreto 2150 del 95–, ha llegado el momento de hacer
el debate doctrinario sobre el cumplimiento de las obligaciones del comerciante
respecto a dichas instituciones. Resulta evidente que muchas ONG,
amparadas en su ropaje de entidad sin ánimo de lucro, se dedican realmente,
como actividad principal y de manera habitual y profesional, a realizar actos
de comercio. Lo anterior implica que, de manera automática, adquieren la
condición de comerciantes (artículo 10 del C. Co.) y, por lo tanto, deben cumplir
con la formalidad de la matrícula. En todo caso, como acertadamente lo
tiene determinado la doctrina, dichas entidades tienen ánimo de lucro, aunque
sea en segundo grado, el cual obtienen por medio de la explotación de
diversos establecimientos de comercio. Con razón, el artículo 11 de la Ley 510
de 1999 consagró una nueva noción de empresa, en los siguientes términos:
Para los anteriores efectos, se entenderá por empresa toda actividad
económica organizada para la producción, transformación,
circulación, administración o custodia de bienes, o para la prestación
de servicios, independientemente de la forma de organización
que se adopte, de la calidad o no de comerciante de quien la
desarrolle o de que los actos que se realicen sean o no catalogados
como mercantiles. En tal sentido, la empresa puede ser desarrollada
mediante diversas figuras jurídicas, tales como fiducia mercantil,
consorcios, uniones temporales y empresas unipersonales.
Resulta tan evidente que las entidades sin ánimo de lucro también se
dedican a realizar actos y operaciones mercantiles como actividad principal
que la jurisprudencia ha manifestado:
[…] el carácter de ‘fundación’ o ‘entidad sin ánimo de lucro’ que
ostenta Servivienda y el hecho de que, como tal, no busque con
su actividad la obtención de utilidades, sino la realización de propósitos
de beneficio común, no es una circunstancia que impida
aplicarle la especial responsabilidad desarrollada en el artículo 200
del Código de Comercio, si se tiene en cuenta, por una parte, que la
utilización de dicho precepto en el caso sub lite deriva, fundamentalmente,
de la naturaleza y del régimen jurídico aplicable al contrato
base de la acción, el cual, además, según ya se ha señalado,
fue acogido explícitamente por las partes en las estipulaciones por
ellas convenidas, y, por otra, que en desarrollo de su objeto, conforme
al cual tiene por fin ‘el desarrollo de programas integrales de
vivienda al servicio de las clases populares’, aquella institución realiza
variadas actividades de estirpe mercantil, las cuales, por ende,
quedan sometidas a las normas legales que disciplinan esa específica
materia… (C. S. J. Sala Civil, Sentencia de agosto 26 de 2011).
Ahora bien, respecto a las empresas industriales y comerciales del
Estado, siendo evidente su condición de comerciantes, estas deben matricularse
en las cámaras de comercio (SIC, Concepto 02093164 del 10 de enero de
2003, y Concepto 3021427 del 16 de abril de 2003).
1.5.2 El factor subjetivo
El factor subjetivo está determinado por el hecho de tener la calidad de comerciante
principal o auxiliar. Esta es la razón por la cual se afirma que la
matrícula tiene carácter personal. Entonces, conforme al estatus subjetivo,
deben matricularse:
1. El comerciante persona natural
2. Las sociedades mercantiles regulares