en colombia

414 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 415
disuelta, cuyos negocios pasan a ser de una «nueva sociedad» que, en virtud
de esta reconstitución, debe cumplir con todos los requisitos de una sociedad
mercantil. Por lo tanto, a la extinción de la disuelta se aplica lo mencionado
a continuación en este mismo trabajo; y para la formación de la nueva
compañía son aplicables los principios derivados de la constitución, ya que si
bien no hay solución de continuidad en los negocios, sí la hay en la personalidad
jurídica y en la entidad de su titular; y como la sociedad se disuelve sin
liquidarse, desapareciendo del escenario jurídico, es sustituida por una nueva
compañía. De todas maneras, deberá contar con los mismos asociados
de la extinguida, quienes conservarán sus mismos porcentajes en el capital.
2.23 La extinción
Esta figura de la extinción societaria no está regulada como tal en el Código
de Comercio, pero su presencia sí se percibe en algunos fenómenos societarios
mencionados por la ley mercantil. La extinción da origen a una emigración
patrimonial (total o parcial), como un conjunto agregado de activos y de
pasivos a terceros. Hay extinción en la sociedad que se escinde mediante un
proceso de escisión total (por creación y por absorción); en la fusión por creación
se extinguen las sociedades intervinientes en el esquema de fusión; en
la reconstitución de los artículos 180 y 250 del Código de Comercio hay extinción
de la sociedad disuelta, y en la conversión de los artículos 77 y 81 de la Ley
222/95 hay extinción de la sociedad que se convierte en empresa unipersonal
y de la empresa unipersonal que se convierte en sociedad. Puede que estos no
sean los únicos casos de extinción presentes en el régimen societario colombiano,
pero sí son los más visibles y bien vale la pena que sean destacados.
La extinción es una forma de muerte corporativa súbita e instantánea,
que por su propia naturaleza excluye el proceso liquidatorio, pues el patrimonio
de la sociedad extinguida no pasa mediante adjudicación de remanentes
a sus asociados, sino que migra a otro ente que le sustituye jurídicamente. Es
así como, en la fusión, el patrimonio de las fusionadas pasa al de la absorbente
o a la que se crea. En la escisión, el de la escindida (por escisión total) pasa a
ser parte del patrimonio de las beneficiarias absorbentes o del patrimonio de
las que se crean. En la reconstitución, el patrimonio de la disuelta se traslada
para conformar el de la reconstituyente. Y en la conversión, el patrimonio de
la sociedad o empresa unipersonal pasa a ser el de la empresa unipersonal o
sociedad en la cual se sustituye.
Esta extinción se deriva de la solemnización del fenómeno del cual proviene,
el que deberá estar revestido de las formalidades establecidas en la
ley. Por lo tanto, emana de la fusión, escisión, reconstitución o conversión;
todas las cuales constituyen una reforma estatutaria solemne, vertida a escritura
pública para efectos de validez, y que deberá inscribirse en el Registro
Mercantil para que produzca efectos erga omnes.
2.24 El retiro
El retiro es la ruptura del vínculo societario promovida por un asociado. El
retiro del socio de una sociedad por cuotas comporta reforma estatutaria, y
se regirá por la regulación de este tema analizada en el presente documento;
esto es, que es consensual (basta el acuerdo para su eficacia frente a las
partes), pero solo será oponible cuando se registre la escritura de retiro y la
consecuencial disminución de capital. En las sociedades por acciones, el retiro
de un accionista no modifica los estatutos, y la disminución del capital
no es reforma estatutaria.
Ese acuerdo sobre desvinculación, válido desde que se conviene, «produce
efectos frente a la sociedad desde el momento en que se reciba la comunicación
escrita del socio, y frente a terceros desde su inscripción en el
Registro Mercantil o en el libro de registro de accionistas» (artículo 14, Ley
222/95). En este artículo, como en lo señalado en el tema referente a «la cesión
de cuotas», se distingue entre terceros absolutos, y un tercero relativo
y cercano, como lo es la sociedad misma. Frente a la sociedad, que no hace
parte del convenio del retiro, la desvinculación es oponible desde que se recibe
la comunicación escrita del recesante. Frente a los terceros, y aun frente
a los mismos asociados distintos del recedente, el retiro produce oponibilidad
desde su inscripción en el Registro Mercantil (en las sociedades por cuotas)
o en el libro de registro de accionistas (en las sociedades por acciones).
El derecho de retiro (o de receso) fue incorporado expresamente en la regulación
positiva societaria, a través de la Ley 222 de 1995; infortunadamente,
de manera tan restringida y limitada, que ha hecho que tal derecho se convierta
prácticamente en una ilusión efímera: más en una discusión virtual que