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340 el registro mercantil en colombia
Efectos del Registro Mercantil en Colombia 341
En palabras más sencillas, y en un sentido positivo, la oponibilidad es la
posibilidad que tienen las partes que celebraron el negocio jurídico, aquellas
interesadas en su inscripción en el Registro Mercantil, de presumir de
derecho que este acto es conocido por los terceros, así estos últimos no hayan
podido o querido acercarse a una cámara de comercio para informarse
al respecto. La inoponibilidad, su antónimo, es la posibilidad que tienen los
terceros de desconocer los efectos de un acto jurídico que no ha sido inscrito
oportunamente en el Registro Mercantil. En este caso, se presume de
derecho que tales terceros no conocen este negocio jurídico, así esto no sea
cierto, porque, por ejemplo, algunos comerciantes tuvieron acceso a esta información
en un cóctel, en una reunión de negocios o por algún otro medio
diferente al registro mercantil.
Los estatutos que imponen límites, cualitativos o cuantitativos, a los
representantes legales de una sociedad, o de una sucursal, son uno de los
actos en que la oponibilidad adquiere mayor importancia para los interesados
en registrarla (los socios), y, en contraste, en que la inoponibilidad es de
suma relevancia para los interesados en conocer la información del registro
(los terceros que planean contratar con la sociedad).
La obviedad y la eficacia de este efecto, de manera similar a lo afirmado
en relación con el certificado de existencia y representación, hace que
muchas veces los abogados perdamos la noción de su importancia. Para recalcar
su relevancia, lograda a un ínfimo costo, basta hacer imaginar qué sucedería
si un certificado mercantil no permitiese conocer las limitaciones de
los representantes legales de una sociedad o sucursal. En tal situación, los
interesados en realizar negocios con la sociedad o sucursal tendrían que solicitar
permanentemente escrituras públicas actualizadas, en las que constaran
las atribuciones de los representantes, lo cual implicaría no solo un
o documento como no existente. La publicidad, por el contrario, hace relación al hecho
de que los terceros estén o no enterados de un acto o documento que debía
someterse a registro, pero sin que ello tenga efectos jurídicos más allá de evitar que
el comercio se ejerza clandestinamente. Así, aunque este caso sería poco común,
un documento podría ser inoponible (por ejemplo, la remoción de un representante
legal que cayó en desgracia frente a su junta directiva), al no haberse inscrito en el
registro público mercantil; pero público, al haberse difundido entre los comerciantes
a través de las redes sociales, reuniones de trabajo o incluso avisos de prensa o
televisión, en los que se aconseja a terceros abstenerse de realizar negocios con esta
persona, quien ya no representa a la sociedad de la cual fue gerente (ídem).
costo significativo 38 sino también el riesgo de que una reforma estatutaria,
limitando las atribuciones de un representante legal, se protocolizase luego
de que el tercero hubiese solicitado su copia, pero antes de que el negocio
jurídico entre las partes se hubiese celebrado.
Por supuesto, este efecto del registro mercantil es también útil para los
socios de una sociedad que han decidido limitar la capacidad legal de sus
mandatarios. Después de todo, y a falta de estipulación en contrario debidamente
inscrita en cámara de comercio, los administradores de una sucursal
o de una sociedad, según los artículos 114 y 196 del Código de Comercio,
están facultados para obligar a la sociedad, en virtud de «actos y contratos
comprendidos dentro del objeto social o que se relacionen directamente con
la existencia y el funcionamiento de la sociedad» 39 . Piénsese, por ejemplo, en
una representante legal que es muy competente para diversos negocios, excepto
para los relacionados con inversión de excedentes de tesorería en el
mercado público de valores, actividad que hace parte del objeto social de la
compañía, caso en el cual lo más recomendable es exigir la autorización de
alguno de los organismos sociales para proceder con esta última actividad.
En términos económicos, la inscripción en el Registro Mercantil de las
limitaciones a un representante legal permite a los socios de una sociedad
controlar el denominado riesgo de agencia, que surge cuando un mandatario
puede extralimitar las funciones otorgadas por su mandante, aprovechando
la dificultad que este último tiene para estar permanentemente al
tanto de sus actuaciones 40 .
Para finalizar este apartado, surge la pregunta de si un comerciante
puede, voluntariamente, inscribir un acto jurídico con respecto al cual la ley
no exige su registro. La respuesta corta a esta pregunta es sí, puede hacerlo,
aunque más para fines de publicidad, esto es, para que terceros se enteren
del acto, que de la oponibilidad propiamente dicha. Esto se debe a que si
38 Después de todo, es más barato y toma menos tiempo pedir y leer un certificado
de existencia y representación, que una escritura pública.
39 Artículo 196 del Código de Comercio, cuyo segundo inciso reza: «Las limitaciones
o restricciones de las facultades anteriores, que no consten expresamente en el
contrato social inscrito en el Registro Mercantil, no serán oponibles a terceros».
40 Sobre el problema económico de principal/agente, v., p. ej., Jolls, 1997: 203, 211, 228-
29; Williamson, 1985; y MacLeod, 2000.