en colombia

482 el registro mercantil en colombia
La matrícula mercantil y la función certificadora 483
1.4.2 Antecedente doctrinal
Es de anotar que la afirmación consistente en sostener que las sociedades
mercantiles se inscriben y se matriculan, es decir, cumplen con esta doble
finalidad, ya ha sido considerada por la doctrina nacional:
La matrícula se extingue en virtud de la ley; la inscripción no. El
comerciante colectivo (sociedad) se matricula y a la vez se inscribe
(artículos 26 y 28 del C. Co.). El establecimiento de comercio y las
personas naturales comerciantes únicamente se matriculan.
Ahora bien, si en un caso como el que usted expone la matrícula
del establecimiento perdió su vigencia por no haberla renovado
oportunamente, ¿puede la cámara de comercio, en atención
al precepto enunciado, negarse a matricular un establecimiento
o un comerciante con el mismo nombre? Indudablemente que
no, puesto que el primitivo establecimiento no ha renovado o, lo
que es igual, no está matriculado, y porque –como acaba de afirmarse–
en el caso de los establecimientos es impropio hablar de
inscripción.
En el caso del comerciante, la cuestión debe apreciarse desde
dos ángulos distintos, según se trate de persona natural o jurídica.
Si, al tenor de la ley, el comerciante colectivo –persona jurídica– no
solo se matricula sino que se inscribe, indudablemente que, al no
efectuar la renovación, la matrícula se extingue pero la inscripción
continúa vigente, lo mismo que la de sus actos, libros y documentos
(ídem). En este evento, sería ilógico y antijurídico aceptar una
nueva matrícula relativa a un comerciante o establecimiento comercial.
En el caso del comerciante individual –persona natural–,
este solamente se matricula, motivo por el cual, al no cumplir con
la obligación de renovar, su matrícula se extingue y, en consecuencia,
la Cámara no podría abstenerse de efectuar una nueva inscripción
o matrícula con el mismo nombre. (Cámara de Comercio de
Bogotá: Oficio 03-1349 del 7 de septiembre de 1984).
1.4.3 Problemática
Uno de los problemas que plantea sostener la necesidad de que los comerciantes,
y en especial las sociedades, cumplan con la doble formalidad
de la matrícula y la inscripción, es que el registro se rige por el principio
rogatorio: no procede la inscripción de manera oficiosa, pues siempre se
requiere petición de parte y, por lo tanto, no puede entenderse que al anexarse
a la solicitud de matrícula (formulario) la escritura de constitución
de la sociedad, igualmente se está solicitando la inscripción de la sociedad.
Esta presunción no puede hacerse, entre otras cosas, porque la ley prevé
procedimientos separados para la matrícula y la inscripción, así como tasas
diferentes respecto al impuesto de registro para efectos de matrícula e
inscripción de documentos.
La confusión entre lo que supuestamente constituye la matrícula como
institución diferente a la inscripción es tal, que el maestro Gabino Pinzón,
con acierto, manifestó:
En el artículo 33 se prevé que la matrícula del comerciante «se
renovará anualmente, dentro de los tres primeros meses de
cada año… Lo mismo se hará respecto de sucursales y establecimientos
de comercio y demás actos y documentos sujetos a
registro». Lo cual, entendido en su sentido obvio, quiere decir
que anualmente hay que renovar el registro de las escrituras de
constitución de las sociedades, los documentos de prenda sin
desapoderamiento, los libros de contabilidad, los permisos de
funcionamiento de las sociedades anónimas, etc. Esto, que es
evidentemente absurdo, no puede subsanarse por un simple decreto
reglamentario, ni va a poder resolver la doctrina en sentido
contrario sin violentar el texto claro de la ley. Va a ser difícil que
la doctrina llegue a la conclusión de que los autores de esa enmienda
no supieron distinguir entre la matrícula de un comerciante
o de un establecimiento y el registro de ciertos actos o
documentos. (Pinzón, 2001, p. 46).