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366 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 367
La Corte Constitucional (Sentencia C-621/03, ponente M. G. Monroy
Cabra) resaltó las dos características excluyentes y diferenciales que tiene el
registro mercantil: la oponibilidad y la validez.
Con relación a la primera, el registro mercantil es un instrumento de
publicidad para la vida comercial, cuyo objeto es permitir al público el conocimiento
de datos relevantes para el tráfico mercantil. Algunos hechos y actividades
de esta naturaleza producen efectos no solo entre las partes, sino
también frente a terceros; por lo cual, por razones de seguridad jurídica, tiene
que existir un mecanismo para su conocimiento público y de advertencia
a los terceros. Y se han presentado situaciones cuya solución no se encuentra
en la simple consagración de la inscripción como única fuente de oponibilidad.
Un buen ejemplo se halla en la fusión de sociedades cuyos domicilios
pertenecen a circunscripciones de varias cámaras de comercio. Así: si la
absorbente tiene domicilio en Medellín, y la absorbida en Bogotá, la fusión
requiere de registro en las cámaras de las dos ciudades. Necesariamente, las
fechas de inscripción registral serán diferentes, y pueden aun no coincidir
en un mismo año. ¿Cuál de las dos fechas, entonces, rige la iniciación de la
oponibilidad? ¿O qué ocurre si una de las dos cámaras, con razón o sin ella,
niega el registro de la escritura que aparecerá registrada en la otra? ¿Cómo
entender que una Cámara certifique que la absorbida está vigente mientras
que simultáneamente la otra expide certificación en que consta que la absorbida
está disuelta? ¿Priman la fecha y el certificado de la Cámara del domicilio
de la absorbente, o la fecha y el certificado de la Cámara del domicilio
de la absorbida? Algo así podría suceder también en la fusión por creación, y
en el cambio de domicilio como reforma estatutaria.
El registro mercantil es personal, relacionado con los hechos, los actos y
el comerciante; no es de naturaleza real. En ocasiones, tiene solo un carácter
declarativo, en cuanto es simplemente un mecanismo de publicidad. En este
alcance, la inscripción en el registro no es un requisito de aquellos que son
necesarios para la existencia o para la validez de los actos jurídicos inscritos,
sino que únicamente los hace oponibles a los terceros. Así, una vez hecho
el correspondiente registro, el acto producirá efectos no solo entre quienes
participaron directamente en él (los asociados, en el caso de las compañías),
sino ante terceros (no partícipes, como lo serían la DIAN y la sociedad
misma). Por lo cual, en adelante, nadie podrá alegar su desconocimiento.
Pero, en ocasiones, la inscripción obra como condición indispensable para
la producción de los efectos jurídicos del acto inscrito, y como condición de
su eficacia jurídica. En este caso las inscripciones han sido llamadas «constitutivas»,
y de ellas depende la existencia misma de una situación jurídica.
En los puntos que se analizarán más adelante, se hará énfasis en la manera
como algunas estipulaciones que producen efectos ínter partes y al
interior del contrato de sociedad, no los producen frente a otras personas y
entidades, como lo sería la DIAN para efectos fiscales.