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580 el registro mercantil <strong>en</strong> <strong>colombia</strong><br />
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 581<br />
de Reforma Tributaria que incid<strong>en</strong> <strong>en</strong> la legislación registral<br />
No obstante, el artículo 187 de la Ley 1607 de 2012, pese a que reguló<br />
la base gravable del impuesto de registro y a que estableció que cuando se<br />
trate de inscripción de contratos de constitución de sociedades, de reformas<br />
estatutarias o de actos que impliqu<strong>en</strong> el increm<strong>en</strong>to del capital social o del<br />
suscrito, la base estará constituida por el valor total del aporte, incluy<strong>en</strong>do<br />
el capital social o suscrito y la prima <strong>en</strong> colocación de acciones o cuotas<br />
sociales, no determinó ningún cambio <strong>en</strong> cuanto al régim<strong>en</strong> comercial; no<br />
determinó que la prima <strong>en</strong> colocación de acciones estaría sujeta a registro,<br />
al igual que el aum<strong>en</strong>to del capital suscrito o social.<br />
En virtud de lo anterior, y t<strong>en</strong>i<strong>en</strong>do <strong>en</strong> cu<strong>en</strong>ta que el artículo 1 del<br />
Decreto Reglam<strong>en</strong>tario 1158 de 1984 continúa con vig<strong>en</strong>cia, los aum<strong>en</strong>tos de<br />
capital suscrito y pagado son actos registrables, a difer<strong>en</strong>cia de la prima <strong>en</strong><br />
colocación de acciones, debido a que respecto a esta última no existe una ley<br />
que así lo determine y que cambie la situación vig<strong>en</strong>te <strong>en</strong> materia comercial.<br />
Además, se evid<strong>en</strong>cia que el interés del legislador, al incluir d<strong>en</strong>tro de<br />
la base gravable del impuesto de registro el aum<strong>en</strong>to del capital de una sociedad<br />
a la prima <strong>en</strong> colocación de acciones, no era precisam<strong>en</strong>te que este<br />
acto también fuese registrable, sino que su int<strong>en</strong>ción, como se despr<strong>en</strong>de de<br />
la exposición de motivos de la nueva norma, era evitar que este mayor valor<br />
adicional pagado por las acciones continuara si<strong>en</strong>do un mecanismo para la<br />
reducción indebida del Impuesto sobre la R<strong>en</strong>ta y complem<strong>en</strong>tarios 13 .<br />
De esta manera, se concluye que de acuerdo con el artículo 187 de la Ley<br />
1607 de 2012, es base gravable para el impuesto de registro, cuando se trata<br />
de constitución de sociedades, reformas estatutarias o actos que impliqu<strong>en</strong><br />
el increm<strong>en</strong>to del capital suscrito o social, el valor total del aporte, incluido el<br />
capital social o suscrito y la prima <strong>en</strong> colocación de acciones, y que <strong>en</strong> materia<br />
de impuesto de registro no ha habido variaciones, por lo que basta con la<br />
13 Ley 1607 de 2012. Exposición de motivos prima <strong>en</strong> colocación de acciones. «El artículo<br />
16 del Proyecto de Ley, que pasa a ser el 77 de la pon<strong>en</strong>cia, regula la prima<br />
<strong>en</strong> colocación de acciones o de cuotas, ya que se ha convertido <strong>en</strong> un mecanismo<br />
para la reducción indebida del Impuesto sobre la R<strong>en</strong>ta y complem<strong>en</strong>tarios, habi<strong>en</strong>do<br />
sido utilizada para, <strong>en</strong>tre otras cosas, realizar distribuciones como ingresos<br />
no constitutivos de r<strong>en</strong>ta sin que se cumplan los requisitos naturales de la figura,<br />
o hacer transfer<strong>en</strong>cias de riqueza mediante la dilución de los socios o accionistas<br />
<strong>en</strong> una sociedad sin que se dé el pago del impuesto que correspondería a tal operación.<br />
Para efectos de evitar estas situaciones, se iguala su tratami<strong>en</strong>to al tratami<strong>en</strong>to<br />
tributario del capital, aclarando que no da lugar a costo fiscal».<br />
certificación suscrita por el revisor fiscal o contador indicando el monto del<br />
respectivo aum<strong>en</strong>to, y no se deberá <strong>en</strong>t<strong>en</strong>der que las cámaras de comercio<br />
t<strong>en</strong>gan que exigir una certificación del revisor fiscal o contador donde se indique<br />
si hubo o no hubo capitalización con prima <strong>en</strong> colocación de acciones,<br />
puesto que no existe una disposición comercial que determine tal exig<strong>en</strong>cia,<br />
y por cuanto el artículo de la Reforma Tributaria que establece la base gravable<br />
del impuesto de registro solo dispone cómo estará conformada, pero<br />
no que deba <strong>en</strong>tregarse certificación alguna donde se indique si hubo o no<br />
capitalización con prima <strong>en</strong> colocación de acciones o cuotas sociales y de<br />
cuánto fue su valor.<br />
La consecu<strong>en</strong>cia de la inoponibilidad dispuesta <strong>en</strong> el numeral 4 del artículo<br />
29 del Código de Comercio, <strong>en</strong> virtud de la que «los actos y docum<strong>en</strong>tos<br />
sujetos a registro no producirán efectos respecto de terceros sino a partir de<br />
la fecha de su inscripción», no le sería aplicable a la prima <strong>en</strong> colocación de<br />
acciones o cuotas sociales, porque, como ya se explicó, no existe ley alguna<br />
que determine que la suscripción con prima <strong>en</strong> colocación de acciones o de<br />
cuotas sociales esté sujeta a registro, contrario a lo que sucede con el aum<strong>en</strong>to<br />
del capital.<br />
Finalm<strong>en</strong>te, convi<strong>en</strong>e hacer énfasis <strong>en</strong> que el hecho g<strong>en</strong>erador del impuesto<br />
de registro no fue modificado con ocasión del cambio de su base<br />
gravable, por lo que continúa si<strong>en</strong>do<br />
la inscripción de actos, contratos o negocios jurídicos docum<strong>en</strong>tales<br />
<strong>en</strong> los que sean parte o b<strong>en</strong>eficiarios los particulares y que,<br />
de conformidad con las disposiciones legales, deban registrarse<br />
<strong>en</strong> las Oficinas de Registro de Instrum<strong>en</strong>tos Públicos o <strong>en</strong> las<br />
Cámaras de Comercio. (Artículo 226. Ley 223 de 1995).<br />
Mi<strong>en</strong>tras que la base gravable ahora estará constituida no solo por el<br />
aum<strong>en</strong>to del capital, que es lo que está actualm<strong>en</strong>te sometido a registro,<br />
sino, también, por la prima <strong>en</strong> colocación de acciones, causando que esta<br />
última no se <strong>en</strong>cu<strong>en</strong>tre amparada d<strong>en</strong>tro del hecho g<strong>en</strong>erador del tributo al<br />
no existir una disposición legal que exija su registro.