en colombia

578 el registro mercantil en colombia
Principales cambios introducidos por la Ley 1607 de 2012 579
de Reforma Tributaria que inciden en la legislación registral
Para efectos de la liquidación y pago del impuesto de registro, se
considerarán actos sin cuantía las fusiones, escisiones, transformaciones
de sociedades y consolidación de sucursales de sociedades
extranjeras; siempre que no impliquen aumentos de capital ni
cesión de cuotas o partes de interés.
De acuerdo con esta disposición, la base gravable del impuesto de registro
en la inscripción de la constitución de sociedades, reformas estatutarias
o actos que impliquen el incremento del capital social o del capital
suscrito, está constituida por el valor total del aporte, «incluyendo el capital
social o suscrito y la prima en colocación de acciones o cuotas sociales», expresión
que genera los siguientes interrogantes:
• ¿Existe la posibilidad de que se presente una constitución con prima
en colocación de acciones o cuotas sociales?
• ¿Cómo se calculará el impuesto de registro cuando haya prima en
colocación de acciones si dicha prima, sino el aumento de capital
por sí solo, no está sujeta a inscripción en el Registro Mercantil?
El primer interrogante no es una inquietud en sí misma, puesto que es
claro que al ser la prima en colocación de acciones o cuotas sociales el mayor
valor de suscripción sobre el nominal, cancelado por una acción o cuota en
razón del posicionamiento y de la valoración de una sociedad, esta no puede
ser establecida al momento de la constitución de aquella, puesto que en
esa etapa primaria de la sociedad no existe razón o motivo que justifique el
mayor valor de la acción o de la cuota de interés social. Así lo ha sostenido la
Superintendencia de Sociedades, en el Oficio 115-061490 de 15 de agosto de
2012, para lo que se cita el correspondiente aparte:
Expuesto lo anterior y respecto del interrogante formulado en la
consulta, es de precisar que no existe impedimento legal para que
una sociedad por acciones simplificada, después de constituida,
realice una emisión de acciones y las coloque por encima del valor
nominal, reconociendo un superávit de capital, así la sociedad
esté conformada por un único accionista.
Situación contraria se presenta en el acto de constitución en
el que de manera alguna se permite la creación de una prima en
colocación de acciones, pues la sociedad en ese momento nace a
la vida jurídica y da inicio al ejercicio de una actividad empresarial,
en la que debe posicionarse para generar ventajas de mercado y
fortalezas económicas y financieras, entre otros elementos.
No obstante, existen casos en los que sería procedente que una sociedad
se constituya con prima en colocación de acciones, casos como la escisión
por creación, la fusión por creación y la reconstitución, debido a que
en ambas operaciones se consolida un patrimonio en cabeza de la nueva
sociedad, patrimonio que puede contener la cuenta de superávit de la sociedad
absorbida o escindente. Siendo así, se deberá entender que cuando
la norma hace referencia a la constitución con prima, habla de los casos de
fusión y escisión por creación, o a la reconstitución, únicos casos en los que
es factible una constitución con prima en colocación de acciones o de cuotas
sociales, a pesar de que se considera que se presentó un error técnico al
redactarse el mencionado artículo.
Ahora, respecto al segundo interrogante es preciso mencionar que el artículo
1 del Decreto Reglamentario 1158 de 1984, que desarrolló el artículo 376 del
Código de Comercio, estableció el deber de las sociedades por acciones de inscribir
en el Registro Mercantil los aumentos del capital suscrito y pagado, así:
Decreto 1158 de 1984. Artículo 1.°. Para los efectos del artículo 376 12 del
Código de Comercio, las sociedades por acciones deberán inscribir
en el Registro Mercantil los aumentos de capital suscrito, dentro del
mes siguiente al vencimiento de la oferta para suscribir. Asimismo,
deberá registrarse el monto del capital pagado, dentro del mes siguiente
al vencimiento del plazo para el pago de las acciones suscritas
o al término de la oferta de suscripción, según se trate.
12 Código de Comercio. Artículo 376. «Capital Autorizado, Suscrito y Pagado en la
Sociedad Anónima>. Al constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del
cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte
del valor de cada acción de capital que se suscriba. Al darse a conocer el capital
autorizado se deberá indicar, a la vez, la cifra del capital suscrito y la del pagado».