en colombia

434 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 435
artículos 79 (6) y 79 (inciso final); lo que permite concluir, sin mayor esfuerzo,
que las E. U. tienen, al igual que las sociedades, capital y patrimonio.
En el momento de constituirse la E. U., su «patrimonio asignado» y su
capital serían el mismo (siempre y cuando el total del aporte sea en dinero),
y, por lo tanto, la diferenciación en la terminología es insustancial. La
diferenciación es relevante cuando se da la conversión (o transformación
peculiar) de una sociedad en E. U., en virtud de lo dispuesto en el artículo
81 de la Ley 222 de 1995. Dentro de este supuesto, sí habría una diferencia
entre capital y patrimonio que puede llegar a ser significativa, puesto que el
capital sería el de la sociedad convertida, que probablemente sea una cifra
histórica, mientras que el patrimonio esté constituido por cifras actuales y
reales del ente (activos totales menos pasivos externos).
En cuanto a la forma como debe liquidarse el impuesto de registro por
el acto de convertirse una E. U. en sociedad, o viceversa, es frecuente la duda
de si debe liquidarse el impuesto con base en una conversión, con base en
una transformación, o con base en una «constitución de empresa unipersonal».
Todas estas opciones tienen un tratamiento distinto en cuanto al
impuesto de registro.
No puede hablarse de «constitución» de empresa unipersonal, toda vez
que, según el artículo 72 de la Ley 222 de 1995, la empresa unipersonal «se crea»
mediante documento escrito (no necesariamente mediante escritura pública)
y luego se inscribe en el Registro Mercantil para efectos de oponibilidad.
La transformación está regulada en los artículos 167 y siguientes del
C. Co., donde se establece que «una sociedad podrá, antes de su disolución,
adoptar cualquiera otra de las formas de la sociedad comercial reguladas en
este Código, mediante una reforma social» (artículo 167, C. Co.), y «para que sea
válida la transformación, será necesario que la sociedad reúna los requisitos
exigidos en este Código para la nueva forma de sociedad» (artículo 171, C. Co.).
Por su parte, la conversión está regulada en los artículos 77 y 81 de la Ley 222
de 1995, donde se establece que «Cuando, por virtud de la cesión o por cualquier
otro acto jurídico, la empresa llegare a pertenecer a dos o más personas,
deberá convertirse en sociedad comercial…» (artículo 77, L. 222), y «Cuando una
sociedad se disuelva por la reducción del número de socios a uno, podrá, sin
liquidarse, convertirse en empresa unipersonal…» (artículo 81, L. 222).
Se concluye que la transformación se da solo entre sociedades comerciales,
y que el mecanismo para cambiar la estructura jurídica de la
empresa, tratándose de sociedades y empresas unipersonales, es únicamente
la conversión.
Si la conversión no está estipulada (como en efecto no lo está) como
hecho generador del impuesto de registro, en el Decreto 650 de 1996, es forzoso
concluir que la conversión de sociedad a E. U. y de E. U. a sociedad, son
actos que están por lo tanto exentos o excluidos del impuesto de registro,
por no estar tipificados sus elementos en la ley.
No sería válido establecer que, como consecuencia de la conversión de
una sociedad, se da la constitución de una E. U. como acto independiente,
y, como tal, sujeto al gravamen del impuesto de registro, toda vez que la E.
U. asume, sin solución de continuidad, los derechos y las obligaciones de la
sociedad. Así, la nueva E. U. recibiría el patrimonio de la sociedad convertida
(activos menos pasivos externos), al igual que su capital; lo cual no puede
ser catalogado nunca como una constitución, puesto que, en este último
supuesto, el capital sería igual al patrimonio.
Es también común la duda sobre la determinación de la base gravable
de dicha «conversión», si en ella se ceden cuotas y se aumenta el capital de
la E. U., dado que no existe un criterio uniforme sobre si deben promediarse
dichos actos para efecto de la liquidación del impuesto, si deben tomarse
como operaciones independientes, o si deberían tomarse como un solo acto.
Es importante aclarar que, por estar excluida la «conversión» del impuesto
de registro, esto no implica que estén excluidos todos los hechos
generadores que vayan a ser registrados y que estén incluidos en el mismo
documento que contiene la conversión, como puede ser el caso del aumento
de capital y la cesión de cuotas. El inciso 2 del artículo 2 del Decreto 650
de 1996, establece que «Cuando un mismo documento contenga diferentes
actos sujetos a registro, el impuesto se liquidará sobre cada uno de ellos,
aplicando la base gravable y la tarifa establecidas en la ley». Esta disposición
es categórica y no admite interpretación en contrario, quedando así sujeto a
tributación cada acto independientemente, así se incorporen todos en una
misma escritura pública o documento similar.
Debe tenerse en cuenta que la conversión o transformación no conllevan
automáticamente la cesión de cuotas y/o el aumento de capital. Estas
dos reformas pueden darse en el mismo instrumento, pero no son un efecto
de dicha transformación. Perfectamente puede haber una conversión o una
transformación que no conlleve aumento de capital o cesión de cuotas.