en colombia

378 el registro mercantil en colombia
El registro mercantil y las sociedades 379
sobre la renta, ni al gestor la obligación de tributar por la totalidad
de los ingresos percibidos por la ejecución del contrato, por lo
que debe entenderse que cada uno de los partícipes del contrato,
tanto el gestor como los ocultos, son contribuyentes del impuesto
sobre la renta y complementarios por los ingresos propios que
cada cual recibió.
En efecto, el artículo 26 del Estatuto Tributario, al indicar el
procedimiento para determinar la renta líquida gravable, toma
como base la suma de todos los ingresos ordinarios y extraordinarios
realizados en el año o período gravable, «que sean susceptibles
de producir un incremento neto del patrimonio en el momento
de su percepción».
La totalidad de los ingresos percibidos en los mencionados
contratos de cuentas en participación le producen a la sociedad
actora, al obrar como gestor, incremento patrimonial solo en la
cuota que le correspondió. El excedente constituye incremento
para cada partícipe en la parte que se le asignó en la distribución,
de conformidad con el acuerdo de voluntades.
A lo anterior se agrega que, dado que cada partícipe es sujeto
pasivo del impuesto sobre la renta, y por consiguiente debe pagar
el tributo por los ingresos generados en el contrato de cuentas
en participación, y si además a la sociedad actora en su calidad
de gestora se le obliga a pagar el impuesto por la totalidad de los
ingresos recibidos por el mismo contrato, se está ante un caso de
doble tributación por un mismo hecho, lo que está proscrito en
nuestra legislación.
2.5 Los administradores y el revisor fiscal
La representación legal y la administración en las sociedades de responsabilidad
limitada están a cargo de todos y cada uno de los socios. La Junta
de Socios podrá delegar todas o algunas de las funciones derivadas de la
representación y de la administración en un funcionario denominado «gerente».
Las cámaras de comercio, por lo tanto, deberían dejar constancia (en
los certificados de existencia y representación legal de las compañías de
responsabilidad limitada) de los nombres de todos y cada uno de los socios,
en su calidad de representantes y administradores; y del nombre de quien
haya sido designado delegatario de algunas de las funciones (con expresión
precisa de las mismas), para que tales designaciones sean oponibles a terceros.
En contra de lo que ocurre en la sociedad colectiva y en las sociedades en
comandita, la delegación de atribuciones en las compañías de responsabilidad
limitada no conlleva inhibición por los delegantes, razón por la cual la
representación múltiple en las limitadas es ejercida por todos los socios, en
adición a la vocería que pueda llevar el gerente en los asuntos específicos y
precisos que le sean conferidos (artículos 310, 326 y 358-5, C. Co.).
Salvo estipulación estatutaria en contrario, el gerente (y por lo menos
un suplente) de la sociedad anónima es designado por la Junta Directiva. Los
miembros de la Junta Directiva son designados por la Asamblea General de
Accionistas, según el sistema del cociente electoral 13 .
En las sociedades en comandita simple y por acciones, la representación
y la administración emanan de la calidad que la ley asigna al socio
gestor, sin provenir de una designación específica, sino derivada de la naturaleza
propia y de las funciones atinentes a la gestoría. El gestor puede
delegar atribuciones, lo que conlleva su inhibición para actuar como gestor,
quedando el delegatario como el único representante y administrador de la
sociedad; mientras tal delegación esté vigente y no sea cancelada mediante
escritura pública inscrita en el Registro Mercantil (artículos 310 y 326, C. Co.).
Los administradores (representantes legales, miembros de juntas directivas
y delegatarios) son libremente removibles, siendo ineficaz cualquier
cláusula estatutaria que establezca restricciones a la libre remoción 14 , o ma-
13 En las S. A. S., la estructura orgánica de la sociedad puede ser determinada libremente.
Así mismo, tales sociedades no están obligadas a tener junta directiva. En
caso de tenerla, «esta podrá integrarse con uno o varios miembros respecto de
los cuales podrán establecerse suplencias. Los directores podrán ser designados
mediante cociente electoral, votación mayoritaria o por cualquier otro método
previsto en los estatutos. Las normas sobre su funcionamiento se determinarán
libremente en los estatutos […]».
14 La Ley 1258 de 2008 estableció un espectro amplio para definir estatutariamente
las funciones y demás aspectos relacionados con el representante legal. Así pues, a
la luz del artículo 26 de dicha ley, se ha desarrollado, en las S. A. S., la figura del representante
legal vitalicio e inamovible, con la que se remplazó la figura del gestor de
las sociedades en comandita en las estructuras societarias encaminadas a planear