del fascicolo - Cedam

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RIVISTA DI DIRITTO PROCESSUALE
cessaria per il raggiungimento dello scopo. Giust’al contrario, la giurisprudenza
continuò a sostenere quel che sosteneva prima della riforma del 1923,
e cioè che la procura dovesse necessariamente essere rilasciata con atto fidefacente.
Fu così che nel 1997, « per porre fine agli inconvenienti derivanti da un
orientamento giurisprudenziale ultraformalistico » (28), secondo il quale le
procure rilasciate sul foglio autonomo materialmente spillato all’atto processuale
dovevano considerarsi affette da nullità insanabile e rilevabile d’ufficio
in quanto il difensore poteva certificare solo le procure veramente in margine
o in calce (29), il legislatore, con legge n. 141/1997, alla fine del comma 3°
dell’art. 83 c.p.c., precisò: « La procura si considera apposta in calce anche
se rilasciata su foglio separato che sia però congiunto materialmente all’atto
cui si riferisce ». Cioè a dire, il legislatore non si contentò di affermare che
la procura stesa sul c.d. foglio autonomo e spillato è valida, ma, dando per
scontata la validità, stabilì che tale procura si considera addirittura in calce,
che è « una innegabile finzione » (30). Sì che, dopo qualche iniziale incertezza
della giurisprudenza (31), si è ormai da tempo tutti d’accordo nel riconoscere
che la procura su foglio separato congiunto all’atto, anche se non
contiene alcun espresso riferimento al giudizio nel quale è utilizzata, deve
considerarsi “speciale” esattamente come se stesse in calce (32).
Si è così fatto un altro grande passo avanti sulla strada della sdrammatizzazione
della forma della nomina del difensore, in quanto, mentre la pro-
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(28) Così Balena, Elementi di diritto processuale, cit., I, p. 190.
(29) Il principio fu pronunciato da Cass., sez. un., 22 novembre 1994, n. 9869, in
Foro it. 1995, I, c. 537, che, nel comporre il contrasto sorto sul punto fra le sezioni semplici,
optò per l’interpretazione più rigorosa.
(30) In tal senso, v. Cipriani, Le finzioni nel processo civile, in Rass. dir. civ.
2002, p. 52.
(31) Cass., 27 novembre 1997, n. 12003, in Foro it. Rep. 1997, voce Cassazione civile,
n. 108; Cass., 21 giugno 1997, n. 5569, ivi 1997, I, c. 3152, secondo le quali « ancor
dopo la l. n. 141/1997, la procura su foglio separato congiunto all’atto, se non contiene
alcun preciso riferimento all’atto, è nulla ».
(32) In dottrina, v. Cipriani, La procura su foglio separato, cit., c. 3158; Acone,
Realtà e trasfigurazione della procura speciale alle liti, in Corriere giur. 1998, p. 1184;
A. Finocchiaro, Un’interpretazione della legge 141/1997 che contrasta con l’obbiettivo
del parlamento, in Guida al diritto 1997, n. 26, p. 40; Evangelista, La procura su foglio
separato: spunti per una rinnovata riflessione, in Gazzetta giuridica Italia-Oggi 1997,
p. 32, 7; Deluca, Commento alla l. 27 maggio 1997, n. 141, in Nuove leggi civ. 1997,
p. 1301. In giurisprudenza, cfr. Cass., 2 aprile 2004, n. 6521, in Foro it. Rep. 2004, voce
Cassazione civile, n. 90; Cass., 24 settembre 2002, n. 13910, ibid. 2002, voce cit., n. 170;
Cass., 28 giugno 2000, n. 8789 ibid. 2000, voce cit., n. 159; Cass., 13 gennaio 1999,
n. 288, ibid. 1999, voce cit., n. 166; Cass., 16 dicembre 1998, n. 12610, ibid. 1998, voce
cit., n. 167; Cass., 22 luglio 1998, n. 7182, ibid., n. 169.