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TEMPUS REGIT PROCESSUM UN APPUNTO SULL’EFFICACIA ECC. 457
da disciplinare per cercare poi la regola di diritto da applicare: non l’efficacia della
legge processuale nel tempo, ma il tempo del processo e la sua disciplina.
Alla stregua di questa seconda prospettiva, nell’affrontare i problemi di diritto
intertemporale non conviene porsi tanto dall’angolo visuale di un’astratta
distinzione tra retroattività e irretroattività (e delle varianti cui essa ha dato luogo),
quanto da quello, più concreto, degli interessi protetti dalla norma anteriore
che, di volta in volta, sono toccati o lasciati intatti dalla norma posteriore. In ciò
si manifesta la perdurante fecondità dell’approccio dell’esperienza giuridica
romana (21).
Con ciò si restituisce profondità storica all’indagine, che si tende spesso
a limitare all’epoca moderna. La limitazione è in un certo senso insita nell’impostazione
che fa perno sull’efficacia temporale della legge, in quanto atto di
volontà dei detentori del potere politico nello Stato moderno. Si tratta di uno
dei tanti frutti della svolta che la storia giuridica dell’Europa continentale ha
conosciuto alla fine del Settecento con lo snaturamento della dimensione giuridica
e la puntigliosa realizzazione di un monopolio del diritto da parte dello
Stato (22).
Se ci si rappresenta dapprima la situazione da disciplinare e poi si ricerca
la regola di diritto da applicare, viene in considerazione prima il processo. Il
processo civile viene in considerazione prima della legge non solo nel discorso,
ma anche nella storia. Il processo come fenomeno storico viene prima dello
Stato moderno.
Il legame tra Stato moderno e funzione di rendere giustizia è infatti la perpetuazione
di un preciso disegno, maturato in quel profondo mutamento della
temperie culturale e politica che, fra il secolo XVII e il secolo XVIII, segna il
progressivo affermarsi nell’Europa continentale dei moderni ordinamenti processuali
(23). Quel momento di svolta, se da un lato è animato dalla tensione a
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(21) Per approfondimenti si rinvia a R. Caponi, L’efficacia del giudicato civile nel
tempo, cit., p. 178.
(22) Su questa vicenda, in una prospettiva riassuntiva, v. P. Grossi, Scienza giuridica
e legislazione nella esperienza attuale del diritto, in Riv. dir. civ. 1997, p. 175 ss.
(23) Su questa temperie culturale e politica si possono vedere le ricerche di Alessandro
Giuliani, tra cui: Ordine isonomico ed ordine asimmetrico: « nuova retorica » e
teoria del processo, in Soc. del dir. 1986, p. 81 ss.; L’ordo judiciarius medioevale (riflessioni
su un modello puro di ordine isonomico), in questa Rivista 1988, p. 598 ss.; voce
Prova in genere (filosofia del diritto), in Enc. del dir., vol. XXXVII, Milano 1988, p. 518
ss. Sulle origini della concezione moderna del processo, si possono vedere inoltre i lavori
di N. Picardi, voce Processo (dir. moderno), in Enc. del dir., vol. XXXVI, Milano 1987,
p. 101 ss., specie p. 110 ss.; voce Codice di procedura civile (presupposti storici e logici),
in Digesto delle Discipline Privatistiche, sezione civile, vol. II, Torino 1988, p. 457
ss., specie p. 461 ss.; infine i saggi raccolti in Modelli storici della procedura continentale,
II, Dall’ordo judiciarius al codice di procedura, a sua volta ricompreso in L’educazione
giuridica, a cura di A. Giuliani e N. Picardi, vol. VI, Napoli 1994. Considera-