del fascicolo - Cedam

LA NOMINA DEL DIFENSORE NEL PROCESSO CIVILE 601
cura a margine, anche se rilasciata con un generico timbro, può di fatto essere
utilizzata solo una volta, la procura su foglio separato, « specie se sprovvista
di data, si presta a essere utilizzata in più processi » (33), perché nulla
impedisce che, durante o al termine del processo, il difensore la stacchi e la
congiunga materialmente a un atto di un diverso processo. Anzi, poiché di
recente le Sezioni unite hanno precisato che non è affatto necessario che la
procura sia materialmente congiunta all’atto, essendo sufficiente « la contestualità
della produzione in udienza dei due atti, ad opera dello stesso difensore
» (34), è evidente che oggi più di ieri è solo l’avvocato che assicura che
la c.d. procura gli sia stata rilasciata dalla parte proprio per il processo nel
quale la utilizza.
Se ne è avuto che, di fronte alla riforma del 1997, lo studioso che più di
tutti ha approfondito il problema, il Cipriani, ha con tutta coerenza sostenuto
che « nei nostri giudizi di merito è oramai ammessa la procura presunta » (35).
La giurisprudenza, invece, ha continuato tranquillamente ad esigere che la
“procura” sia rilasciata per iscritto e con atto facente fede sino a querela di falso.
E ciò anche perché la legge vuole che la sottoscrizione della parte che designa
il suo difensore, se rilasciata a margine o in calce, sia certificata dal medesimo
difensore. Occorre pertanto di soffermarsi sulla certificazione.
5. – Come sappiamo, benché Mortara, nel proporre di abrogare la necessità
del mandato in forma autentica e nel suggerire di contentarsi di una certificazione
del difensore, non avesse affatto precisato che tale certificazione avesse lo
stesso rilievo della autenticazione, la giurisprudenza ritenne che la certificazione
conferisse la pubblica fede al mandato, insistendo così nell’affermare che la
procura doveva essere rilasciata con atto facente fede sino a querela di falso
(36).
La tesi è tutt’oggi ribadita dalla giurisprudenza (37), che la utilizza in particolar
modo per stroncare sul nascere i dubbi che vengono talvolta sollevati
dalle controparti sulla effettiva provenienza della sottoscrizione della procura
certificata dal difensore. È tuttavia significativo che sovente la Cassazione ha
concesso che la mancanza della certificazione fosse del tutto irrilevante (38).
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(33) Il rilievo è di Cipriani, Procura su foglio separato, cit., c. 3158.
(34) Così Cass., sez. un., 18 settembre 2002, n. 13666, in Foro it. Rep. 2002, voce
Cassazione civile, n. 168. Nello stesso senso v. già Deluca, Commento, cit., p. 1298.
(35) Così Cipriani, Procura su foglio separato, cit., c. 3158.
(36) V. supra il n. 3.
(37) V. Cass., 2 novembre 2004, n. 21054, in Foro it. Rep. 2004, voce Procedimento
civile, n. 102; Cass., 17 maggio 2004, n. 9323, ibid., n. 12; Cass., 16 aprile 2003,
n. 6047, ibid. 2003, voce cit., n. 105.
(38) V. Cass., 8 luglio 2003, n. 10732, in Foro it. Rep. 2003, voce Cassazione
civile, n. 163; Cass., 11 ottobre 2001, n. 12411, ibid. 2001, voce cit., n. 173; Cass., 26