Libro mineria_vol. III_serie final

Contraloría General de la República
El ámbito de aplicación de esta norma se ciñe a:
- Daños medioambientales o amenaza inminente de daños, causados por alguna de
las actividades profesionales relacionadas en el anexo III
- Daño o amenaza inminente de daños, a las especies y hábitats naturales protegidos,
por actividades profesionales distintas de las que se enumeran en el anexo III,
siempre que haya existido culpa o negligencia por parte del operador.
Es evidente que existen espacios para la discrecionalidad en la norma europea que pueden ser solucionadas
con estudios técnico-científicos acotando lo que es un efecto adverso o un riesgo “significativo”.
De igual manera, se echa de menos la inclusión del subsuelo y los elementos geológicos
como los acuíferos y las aguas subterráneas dentro de los supuestos técnicos para el daño. En general,
las definiciones jurídicas chocan con la falta de un adecuado entendimiento del ecosistema,
máxime cuando el avance de la ciencia establece cada vez con mayor claridad el carácter complejo y
no lineal de la naturaleza y el énfasis que debe ponerse en la importancia de las inter-relaciones y no
solo en el estudio separado de los componentes individuales de los sistemas naturales.
No obstante lo anterior, ya desde perspectivas jurídicas se han establecido las características específicas
que debe poseer el daño ambiental (Vázquez García, 2004, en Castañón del Valle, op. cit.):
• Es irreversible.
• Es acumulable.
• Es difuso, tanto por la forma de exteriorizarse como por la forma en que se determina
la relación causa-efecto.
• Es colectivo pues puede presentar una pluralidad de autores, de victimas o de ambos.
• Es consecuencia de los procesos tecnológicos.
• Carece de espacialidad determinada.
• Se presenta en dos ámbitos al afectar los derechos subjetivos de individuos determinados
y el interés común de la sociedad.
Las conceptualizaciones jurídicas europeas en lo referente a daño también han planteado que
si bien el daño ambiental tiene que ser uno sobre el que no existen dudas acerca de su realidad,
ello no es incompatible con la existencia de “daños evolutivos”, definidos como “aquellos daños
que no están exteriorizados en el momento de la causación, pero que es dable presumir que se van
a producir en el futuro (daños futuros como la prolongación inevitable de un daño actual”.
Estas claridades conceptuales son importantes para actuar en el marco de prevención y de precaución
cuando la contaminación por minería se contextualiza en la ocurrencia de leyes físicas
y químicas que hacen que los daños ambientales por minería sean inevitables, irreversibles y
permanentes. No obstante lo anterior, existen ya daños y pasivos ambientales en zonas con
afectaciones mineras antiguas que permiten inferir que para composiciones mineralógicas similares,
o ante la existencia de ciertas especies químicas que serán liberadas al ambiente, el
comportamiento geoquímico podrá seguir una vía determinada, pudiendo esperarse de ello un
daño ambiental emergente, tales son los casos de la relación entre la liberación del arsénico a
causa de los drenajes ácidos o los drenajes alcalinos de mina, o los daños permanentes en el ci-
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