Melding for året 2007 - Sivilombudsmannen

2007–2008 Dokument nr. 483kommunen bedt om å klargjøre kommunens ansettelsespraksisder krav om fagbrev/autorisasjon ståroppført i utlysningsteksten og ufaglærte under utdanningtilsettes.I kommunens svar var det vedlagt en erklæringfra As lege om «kronisk sykdom/plager» i forbindelsemed at A ønsket å ta ut ferie høsten 2006. Viderevedla kommunen utskrift av As fraværslogg de sisteårene. Kommunen viste til legeerklæringen og fraværsloggensom grunnlag for sin vurdering av Ashelsetilstand. Fraværsloggen viste følgende fravær: i2004-55 dager, 2005-116 dager, 2006-128 dager. Ideler av perioden hadde A hatt permisjon fra sin26,4 % stilling for å jobbe i et 50 % vikariat. Sykefraværetinkluderte flere langtidssykmeldinger i tilleggtil høy frekvens på kortidsfravær med egenmelding.Kommunen skrev følgende:«Sett fra arbeidsgivers ståsted, her leder for Ybofellesskap, medfører et slikt fraværsbilde overtid: a) ustabile forhold for særlig sårbare brukere,b) høy frekvens på innleie av korttidsvikarer/ekstravaktersom følge av hyppig egenmeldingsfraværog c) betydelig mer belastning på øvrige ansattei samme vaktgruppe.»Det ble uttalt at det avgjørende for egnethetsvurderingenhadde vært det høye fraværet i periodenhun vikarierte i 50 % stilling, i tillegg til det sværthøye fraværet under mesteparten av hennes samledeansettelsestid i kommunen. Det forhold at hun på utlysningstidspunktetvar sykmeldt var ikke avgjørende,men inngikk som et moment i vurderingen av dettotale fraværsbildet.Kommunen opplyste at A ikke hadde fått kommentereopplysningene om sitt sykdomsbilde før avgjørelsenble truffet i tilsettingssaken.Videre presiserte kommunen at det ved tilsettingav fagarbeidere kun var i svært sjeldne tilfeller atufaglærte under utdanning ble ansett som bedre egnetenn formelt kvalifiserte søkere.I KFOs svarbrev ble det presisert at A har en kronisksykdom, men at hun «aldri har vært sykemeldtpå grunn av denne lidelsen». Om bakgrunnen for sykefraværetde siste årene skrev KFO at hun «dessverreover noe tid [har] vært uheldig og pådratt segen del akutte problemer». Vedlagt uttalelsen fulgteen utskrift fra journalene med oversikt over sykmeldingsdiagnosene.Ved avslutningen av saken uttalte jeg:«1. Kvalifikasjonsvurderingen - spørsmålet omkommunen kunne legge avgjørende vekt påmanglende stabilitet på grunn av høytsykefraværDet sentrale spørsmålet i saken er om klageren haddefortrinnsrett til utvidelse av sin stilling som omsorgsarbeiderda en ny deltidsstilling ble lyst ledigved det bofellesskapet hun arbeidet. Etter arbeidsmiljøloven§ 14-3 har deltidsansatte som er kvalifisertfor stillingen slik fortrinnsrett. Bestemmelsenlyder:«Fortrinnsrett for deltidsansatte(1) Deltidsansatte har fortrinnsrett til utvidetstilling fremfor at arbeidsgiver foretar ny ansettelsei virksomheten.(2) Fortrinnsretten er betinget av at arbeidstakerer kvalifisert for stillingen og at utøvelse avfortrinnsretten ikke vil innebære vesentligeulemper for virksomheten...»A fikk ikke tilbud om utvidelse av deltidsstillingenfordi X kommune mente at hun ikke «kunne fylleden aktuelle stillingen på tilsettingstidspunktet».Kommunen har senere presisert at kvalifikasjonsvurderingenhovedsakelig bygget på hennes omfattendesykefravær i nåværende stilling.Spørsmålet er om det er adgang til å legge avgjørendevekt på manglende stabilitet ved vurderingenav om en formelt kvalifisert deltidsansatt er personligskikket for en høyere stillingsprosent. For denkvalifikasjonsvurderingen som skal foretas i en sliksituasjon, er det sentrale spørsmålet om søkeren forfremtiden vil kunne utføre de arbeidsoppgavene somligger til stillingen. Vedkommendes tidligere arbeidsutførelse,herunder om vedkommende har værtmye borte fra arbeidet, vil være relevante momenteri den helhetsvurderingen som skal foretas. Etter mittsyn må det som utgangspunkt stilles nokså strengekrav til når en arbeidsgiver kan legge avgjørendevekt på at søkeren har hatt høyt fravær i de tilfelleneder fraværet skyldes lovlig sykefravær. Dersom betydeligfravær rent faktisk har medført at en arbeidstakerikke har maktet å stille sin arbeidskraft til rådigheti tilstrekkelig grad, vil imidlertid arbeidsgiverenkunne ha saklig grunn til ikke å innstille vedkommendetil en høyere stillingsprosent. I den nærmerevurderingen vil det viktigste momentet naturlignok være mengden av fravær, men også andre forholdknyttet opp mot selve stillingen, som hvordanfravær vil påvirke arbeidsplassen og arbeidsgiveren,kan tillegges betydning.Det fremgår av kommunens fraværslogg at Assykefravær prosentmessig utgjorde henholdsvis: 22%, 41 % og 44 % for årene 2004, 2005 og 2006. Dettemå betegnes som omfattende fravær fra deltidsstillingenpå henholdsvis 26,4 % og 50 %. Kommunenhar videre opplyst at stillingen som omsorgsarbeiderved Y bofellesskap innebærer arbeid som«tidvis innebærer å måtte håndtere fysiske utfordringerknyttet til brukers atferd». Det er videre opplystat arbeidet ved bofellesskapet er knyttet opp motsærlig sårbare brukere, der stabilitet og kontinuitet erfremhevet som særlig viktig. Kommunen har viderevist til en betydelig merbelastning på de øvrige ansattei samme vaktgruppe når en av medarbeidernehar omfattende fravær.Denne stillingens karakter, og særlig hensynet til