01 PRINCIPIOS - Ministerio de Empleo y Seguridad Social

70 Los convenios colectivos extraestatutarios
Con ser cierto —o al menos razonable— el anterior principio de
orden, no cabe reconducir la totalidad de los posibles supuestos en
presencia a un axioma tan simple. Antes al contrario, menester será
entrar en el análisis de situaciones de las cuales podría predicarse, con
fundamento en distintas normas y postulados generales del Derecho
Sindical, la existencia de una verdadera obligación de negociar no
obstante tratarse de convenio extraestatutario; más aún, un jurista
tampoco puede perder ese olfato (fumus boni iuris manda) recogido
en algunos pronunciamientos judiciales de conformidad con los cuales
«la creación de un ámbito [y ambiente] de negociación genera
tal deber» 238 ,aun cuando sólo sea para responder a las espectativas
creadas.
De este modo, una primera reflexión obligada pasa por considerar
la preferencia lógica ostentada por el convenio colectivo estatutario
frente al extraestatutario 239 ,habida cuenta éste viene a ser, en numerosas
ocasiones —y como consta—, el resultado de un fracaso en el
intento de conseguir aquél; bajo tal estado de cosas, parece claro
que cuando alguno de los sujetos ejerza la iniciativa negocial con el
propósito de tratar de alcanzar un pacto de efectos erga omnes, regirá
el deber de negociar establecido en el artículo 89 ET y, si al final el
resultado obtenido fuera uno de eficacia limitada, no cabrá desconocer
que durante una fase actuó la obligación y vinculó a las partes,
con la incidencia a conferir a tal dato en diversas circunstancias. Por
consiguiente, existiendo ab initio dudas razonables acerca de si concurren
—o lo harán— todos los requisitos objetivos, subjetivos y de
procedimiento exigidos por el Título III ET, la buena fe parece
demandar de las partes, al menos, su presencia en la mesa negociadora
para verificar tales extremos 240 ; si después resultare que no ha
238 STCT 16 octubre 1986 (Ar. 10734).
239 Tanto desde el argumento de la buena fe que ha de presidir la negociación colectiva
[SALA FRANCO,T. y CAMPS RUIZ,L.M.: «El deber de negociar, el principio de no concurrencia
y el cambio de unidad de negociación», Poder Judicial, núm. 12, 1988, pp. 169
y ss.], como, sobre todo, desde la tacha de antisindicalidad que merecería un sistema en el
cual la vía ordinaria de negociación fuera la extraestatutaria, DEL REY GUANTER, S.:«La
conducta antisindical; principios generales a la luz de la Ley Orgánica de Libertad Sindical.
La conducta antisindical del empresario y la conducta antisindical de los sujetos distintos
al empresario», RL, núm. 9, 1987, pp. 8 y ss.; SANGUINETI RAYMOND,W.:Lesión de
la libertad sindical y comportamientos antisindicales, Madrid (MTSS), 1993, pp. 68 y ss.
ó VALDEOLIVAS GARCÍA,Y.:Antisindicalidad y relaciones de trabajo, Madrid (Civitas),
1994, pp. 319 y ss.
240 «La buena fe no es una simple evitación de obstrucciones, tiene un contenido de
transigir por ambos lados hasta el límite de sus posibilidades. Implica evitar posiciones