01 PRINCIPIOS - Ministerio de Empleo y Seguridad Social

Una construcción teórica 91
Tampoco cabe olvidar las posibles —y probables— lesiones causadas
al derecho fundamental tantas veces mencionado en su vertiente
negativa (así como a los de igualdad y no discriminación 317 ), en particular
a través de las denominadas «cláusulas de ventajas reservadas» 318 .
Mediante éstas, los trabajadores no integrados en el sindicato firmante
verían impedida la posibilidad de adhesión hasta tanto no decidieran su
incorporación a dicha asociación obrera; llegando, en consecuencia y a
la postre, a constituir una presión intolerable en pos de la afiliación 319 .
En definitiva, conviene observar que, bajo esta perspectiva, la
libertad sindical negativa fuerza a mantener subsistente en todo caso
una oferta de contratación sin fronteras personales, resultando indiferente
que el empresario abra o no la aplicación del pacto extraestatutario,
habida cuenta constituye una facultad de sus empleados adherirse
a él o no 320 .
8. LA CONCURRENCIA ENTRE CONVENIOS ESTATUTARIOS
Y EXTRAESTATUTARIOS SE RESOLVERÁ A TRAVÉS
DEL ARTÍCULO 3.3. ET Y DEL PRINCIPIO DE NORMA
MÍNIMA. EL PRINCIPIO DE MODERNIDAD REGIRÁ
LA CONCURRENCIA ENTRE EXTRAESTATUTARIOS
Las serias dudas respecto a la naturaleza y eficacia del resultado
negocial extraestatutario, así como la intuición e intención primera de
salvaguardar en cualquier caso la primacía de aquella norma paccionada
reconocida por la ley y la jurisprudencia como fuente de Derecho
321 (valorando —en tesis no compartida— que no ocurre tal en el
pacto irregular), pueden llevar incluso a predeterminar la respuesta, en
ningún caso fácil, al interrogante sobre las relaciones entre los con-
317 FERNÁNDEZ DOMÍNGUEZ,J. J. y AGRA VIFORCOS, B.: «Adhesión individual tácita
a convenio colectivo extraestatutario....», cit., p. 290.
318 SOTO RIOJA, S. (de): La libertad sindical negativa, cit., p. 334 y ALBIOL MONTE-
SINOS, I.: El sindicato en la empresa, cit., p. 30.
319 Dicho instrumento «coacciona, o, al menos, induce, a seguir la línea del sindicato
negociador, o empuja incluso a la afiliación», aun cuando los Tribunales no hayan
defendido dicha tesis, SSTCT 21 febrero y 6 septiembre 1986 (Ar. 1333 y 8705) ó 9 julio
1987 (Ar. 17700); pronunciamientos parcialmente ratificados en STCo 108/1989, de 8 de
junio. En la doctrina, por todos, GARCÍA MURCIA,J.: «Criterios jurisprudenciales sobre la
naturaleza y la eficacia de los pactos colectivos atípicos», cit, p. 423 ó MENÉNDEZ SEBAS-
TIÁN, P.:La libertad sindical en la jurisprudencia del Tribunal Supremo, cit., p. 90.
320 SOTO RIOJA, S. (de): La libertad sindical negativa, cit., p. 356.
321 ALONSO OLEA, M. y CASAS BAAMONDE,Mª. E.: Derecho del Trabajo,cit., p. 929.