IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
che i creditori devono subire una falcidia dei propri crediti: ragione per la
quale viene loro sottratta la libertà di agire in via esecutiva ordinaria.
Ma oggi e nel recente passato legittima è parsa la domanda se ed eventualmente
in quale misura la crisi dell’impresa debba passare attraverso il
filtro costituito dalla nozione positiva di insolvenza, così da rilevare giuridicamente
per quei soli effetti per i quali tale definizione è dettata.
La preoccupazione costante del legislatore del 1942 , come appare dalla
disciplina degli istituti fallimentari, è senz’altro la tutela dei creditori, mentre
relegato in secondo piano è l’interesse alla conservazione dell’impresa.
Indubbiamente, le procedure di concordato preventivo e di amministrazione
controllata possono consentire anche la soddisfazione di quest’ultimo interesse.
Ma non si può fare a meno di rilevare che il legislatore pone a queste
procedure tutta una serie di limiti che finiscono per ridurre sensibilmente
la loro sfera di applicazione.
Si tratta di procedure che possono essere instaurate solo su istanza del
debitore, mentre l’obiettivo interesse di salvare l’impresa esige che una simile
valutazione non sia lasciata esclusivamente al debitore medesimo, se
è vero che non sono in gioco soltanto i suoi interessi personali. D’altro canto,
sia l’una che l’altra procedura richiedono, oltre a presupposti oggettivi,
anche requisiti soggettivi di meritevolezza dell’imprenditore, costituendo
dei benefici che vengono concessi all’imprenditore onesto e sfortunato.
La prosecuzione della procedura, inoltre, è condizionata all’approvazione
della maggioranza qualificata dei creditori, i quali, ovviamente, più che pensare
al recupero dell’impresa, curano e tutelano le proprie ragioni creditorie.
Non è senza rilievo, infine, il fatto che in numerose situazioni la procedura
può cessare per il solo comportamento negativo dell’imprenditore beneficiato.
Anche se, come si evince dalla relazione ministeriale, l’intento del legislatore
del 1942 era quello di sfruttare, attraverso il rimedio dell’amministrazione
controllata, le forze intrinseche dell’impresa e stimolarle per
il suo risanamento e, quindi, salvare l’impresa ed evitare la sua liquidazione,
non vi è dubbio che il legislatore medesimo non si è neppure posto
il problema della riorganizzazione dell’impresa e della conseguente
normalizzazione dell’esercizio commerciale. Negli artt. 187-193 legge fallim.
si prevede dapprima un controllo, che può essere eventuale o parziale,
della gestione aziendale da parte del commissario giudiziale, e poi
si lascia che il risanamento dell’impresa stessa avvenga privatamente, al
di fuori di qualsiasi controllo giurisdizionale, ovvero che dal cilindro del
prestigiatore dell’imprenditore decotto salti fuori una proposta di concordato
preventivo, se non addirittura l’istanza di fallimento, dichiarabile,
peraltro, anche di ufficio a norma dell’art. 192, comma 2, legge fallim.
Il concordato preventivo, inoltre, è sorto in epoche in cui le crisi econo-