IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 333
Tre le novità più significative: l’abolizione della esigenza della meritevolezza
da parte del debitore, l’introduzione, quale presupposto oggettivo,
dello stato di crisi e l’eliminazione della esigenza di un soddisfacimento minimo
per i creditori, indubbiamente costituiscono elementi che fanno del
concordato preventivo un istituto del tutto nuovo.
Può essere visto questo come un primo significativo passo verso l’adozione
di procedure concorsuali anticipatorie dell’insolvenza. È appunto
questa la scelta determinante, per sperare di costruire un sistema delle procedure
concorsuali anche in funzione di protezione dell’impresa e proiettato
verso un recupero di imprenditorialità o comunque verso una più rapida
soluzione dello stato di crisi.
La larga fascia delle condizioni di ammissibilità del concordato e la pluralità
di strumenti di attuazione certamente possono costituire una valida
spinta al debitore per una tempestiva proposta di regolamento con i creditori.
Il tema delle procedure «anticipatorie» dell’insolvenza appare allo stato
di difficile soluzione, non ritenendosi possibile l’adozione di un intervento
coattivo nei confronti di chi non versi in stato d’insolvenza, pena la lesione
di diritti costituzionalmente protetti, quali la libertà di iniziativa economica.
Sul punto erano state avanzate proposte di introduzione di strumenti che
provocassero l’iniziativa del Tribunale o degli organi di controllo interni
della società in difficoltà, quando si fossero verificate determinate situazioni
(quali, ad esempio, il mancato pagamento di un certo numero di rate di mutuo,
o di contributi sociali obbligatori o di imposte). Soluzione questa che
ha suscitato perplessità, stante il notorio effetto dirompente dell’interevento
del Tribunale, se pure in una fase considerata di pre-crisi.
Probabilmente una tra le soluzioni possibili è quella collegata ad una
sorta di moral suasion, che può venire dalla «pressione» di creditori qualificati,
nei cui confronti si sia manifestato un reiterato inadempimento, eventualmente,
con la penalizzazione, in caso di inerzia, della perdita della natura
privilegiata del proprio credito (mutui bancari, uffici fiscali, enti previdenziali,
lavoratori) ovvero della inefficacia della garanzia accessoria (ad
esempio, fidejussioni). In tal caso la sollecitazione al ricorso ad una procedura
concorsuale volontaria avverrebbe nei confronti del debitore e senza
alcuna forma di pubblicità, consentendo ovviamente che il debitore stesso
definisca i propri programmi per il superamento della crisi. In questi casi,
peraltro, si dovrà evitare che il creditore «attivo» si limiti a trattare nel proprio
esclusivo interesse (eventualità che potrebbe essere sanzionata con la
revocabilità degli atti al riguardo compiuti).
4. Quindi, non si può rispondere con certezze alla domanda circa il futuro
della «grande riforma».
I passi che sono stati fatti non sono certo piccoli o di scarso momento;
anzi, valutati nella loro essenza, possono avere una potenziale forza espan-