IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
Le relative eccezioni devono quindi essere rigettate.
II. La banca chiede di essere ammessa al passivo per A 175.687,51 dovuti
in quanto saldo passivo di conto corrente.
Quanto alla prova della esistenza del credito principale nessuna rilevanza
probatoria può essere fornita all’estratto conto ex art. 50 t.u. bancario
(doc. 2), utile ai soli fini monitori, la banca infatti ha prodotto al doc. 1
un contratto di apertura di conto corrente in mera fotocopia e privo di alcuna
data certa; né i due documenti, anch’essi in fotocopia (docc. 28 e 29),
contenenti calcoli del preteso credito effettuati dalla banca, provenienti unilateralmente
dalla stessa, privi di valore contrattuale e di data certa. Nessuna
prova è stata pertanto fornita della stipulazione di un contratto bancario,
pattuizione che deve essere effettuata in forma scritta a pena di nullità ex
art. 117 t.u. bancario.
Alcuna rilevanza può essere fornita alla produzione di documentazione
contenente gli estratti conto del rapporto allegato come esistente fra Fin.-
Tess. soc. per az. e Banca si tratta di atti privi di alcuna data certa o verificabile,
formati e prodotti unilateralmente dalla banca e non, mentre
non possono essere utilizzati nei confronti del curatore, che non è imprenditore
per i fini di cui all’art. 2710 cod. civ. (Cassazione, 14 gennaio 1999, n.
352, in Fall. n. 12/1999, 1315).
L’Istituto di credito che voglia, infatti, essere ammesso al passivo del fallimento
presunto correntista deve dare, soprattutto nel giudizio di opposizione,
che è giudizio a cognizione piena, piena prova del suo credito ai sensi
dell’art. 2679 cod. civ. non potendosi giovare nei confronti del curatore,
stante la sua posizione di terzo, degli effetti della approvazione tacita del
conto ex art. 1832 cod. civ. (peraltro nella presente causa non è stata nemmeno
provata la spedizione al correntista), validi solo fra le parti (Cassazione,
9 maggio 2001, n. 6465, in Fall. 2002, 389; Tribunale Monza, 9 aprile
2002, in Fall. 2003, 199; Tribunale Padova, 6 agosto 2003, in Giur. Mer.,
2004, 922; Tribunale Roma, 24 luglio 2000, in Dir. e prat. Societaria
2001, f. 4, 73).
La domanda deve quindi essere rigettata per mancata prova del credito.
III. Afferma la opponente che la fallita avrebbe, in data 23 febbraio
2001, rilasciato fideiussione a favore della banca e relativa alle obbligazioni
assunte dalla soc. per az. In.Food verso la banca stessa per un importo di 5
miliardi delle vecchie lire e che al momento del fallimento il debito della
ln.Food soc. per az. verso la Banca ammontava a A 2.072.103,89.
Vanno accolti in questa sede i rilievi della difesa del fallimento in merito
alla assenza dei sufficienti requisiti di opponìbilità alla procedura della documentazione
prodotta dalla banca a prova della esistenza del contratto di
fideiussione, e conseguentemente deve ritenersi che la banca non abbia fornito
la prova della esistenza della causa del credito.
La banca ha prodotto un contratto, stipulato mediante il riempimento