IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 387
dale. Prima di affrontare in via specifica tale argomento, è però necessario
fare un cenno agli istituti giuridici da cui mutuare elementi di ausilio per
l’inquadramento della materia. A tal fine sembra ragionevole argomentare
che vada applicata, in via analogica e con gli adattamenti necessari, la normativa
del cod. civ., in materia di fusione a seguito di acquisizione con indebitamento
(Merger leveraged buy out – MLBO). Il ricorso all’analogia è
giustificato dalla somiglianza di taluni importanti elementi e della ratio della
disposizione. In ambedue i casi, il problema riguarda la sistemazione del debito
ed il legislatore, in entrambe le situazioni, ha avvertito l’esigenza che
essa sistemazione sia verificata (rectius dimostrata), mediante un progetto
contabile previsionale realistico e congruente, sebbene nel caso della fusione
tale attività sia limitata al debito contratto per l’acquisizione delle azioni
della società target o preda, mentre la norma fallimentare riguarda l’indebitamento
complessivo.
Quanto alla materia economica, si osserva quanto segue. Gli economisti
finanziari ( 15 ), che si sono occupati della redazione di piani di risanamento
in sede giudiziaria, hanno messo in luce che due sono le misure
che, di solito, si adottano: a) quelle dirette a migliorare la redditività edi
flussi finanziari aziendali; b) quelle dirette a sistemare l’indebitamento e a
generare liquidità. Le prime richiedono l’elaborazione di programmi di
riorganizzazione industriale volti al miglioramento della produttività, anche
mediante contrazione selettiva del volume di attività e riduzione dell’ampiezza
della gamma, con semplificazione della linea dei prodotti, al
fine di riportare in utile il conto economico. Le seconde misure sono essenzialmente
quattro: 1) realizzo di attività patrimoniali, 2) consolidamento
di debiti, ristrutturazione di prestiti, 3) datio in solutum di beni, 4)
conversione di debiti in capitale. Se si esclude l’aumento del capitale
in natura, le operazioni di cui al numero 2 sono quelle menzionate dalla
norma; la 1 e la 3 non sono enunciate: sono i convitati di pietra. Nel primo
caso l’azienda dismette cespiti, di solito immobilizzazioni, destinando,
ovviamente, il netto ricavo al pagamento di creditori a breve termine, che
sono quelli più insidiosi. Questa misura si risolve certamente in un miglioramento
della situazione finanziaria in quanto il passivo a breve si abbassa
e gli indici di liquidità migliorano. È d’altra parte evidente in tal
caso che, se non si rispetta la regola della par conditio creditorum, si eseguono
pagamenti preferenziali, immuni dalla revocatoria per effetto dell’esenzione
in merito ai pagamenti. Il consolidamento di debiti, che riguarda
lo spostamento di passività dal breve al medio termine, si traduce
( 15 ) Brugger G., I piani di risanamento nel quadro delle prospettive e dei vincoli dell’amministrazione
controllata, in AA.VV., Crisi d’impresa e amministrazione controllata, Giuffrè,
pag. 190-208, 1986.