IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
estinguere i rapporti sorti per lo scopo al quale il patrimonio è stato destinato;
ma è anche vero che il residuo dovrebbe andare ai creditori della società
(in senso stretto) e che, di conseguenza, non si possono consentire
sperperi ai loro danni.
D’altro canto, quand’anche il patrimonio destinato dovesse essere talmente
oberato di debiti, da non lasciar sperare neppure nel più piccolo esubero
alla fine della sua liquidazione, resterebbe pur sempre il fatto che le
accennate operazioni darebbero luogo, molto probabilmente, a delle pretese
risarcitorie nei confronti della società e dei suoi organi gestori, con la
conseguenza di rendere consigliabile e necessario – nell’interesse di tutti,
compresi i creditori sociali – l’esercizio di un’impugnativa volta a coinvolgere
la responsabilità di terzi.
14.3.2. Il discorso è molto diverso per le garanzie ed i pagamenti, che
hanno come oggetto le risorse del patrimonio autonomo e come destinatari
i suoi creditori: in questo caso, infatti, non si verifica alcun danno a carico
dei creditori della società ( 18 ), per la semplicissima ragione che le pretese
sorte dalla gestione dello specifico affare godono di una prelazione sui beni
in parola e, quindi, andrebbero soddisfatte in via prioritaria anche all’interno
del concorso fallimentare (la fattispecie presenta significative analogie
con il pagamento di un creditore munito di congrui e consolidati diritti
di garanzia sul patrimonio del debitore).
Naturalmente, i predetti pagamenti e le predette garanzie danneggiano i
creditori «pari grado», qualora il patrimonio destinato sia insufficiente a
soddisfarli tutti: ma qui ritorna il problema esaminato sopra, di capire in
che modo e fino a che punto si possa rispettare la par condicio, se si esclude
l’autonomo fallimento delle singole masse patrimoniali, di cui stiamo parlando.
A mio sommesso avviso, anche in questo caso occorre distinguere: a)se
la società èsolvente, ma il patrimonio destinato è insufficiente a coprire
tutte le obbligazioni che vi fanno capo, le già viste considerazioni di carattere
testuale e sistematico inducono a ritenere che il compito di far rispettare
la par condicio nei pagamenti sia stato affidato (con i limiti di cui sopra)
agli amministratori, i quali ne rispondono di persona (assieme alla società),
qualora si siano macchiati di qualche colpa; b) se tanto la società,
quanto il patrimonio destinato, risultano insolventi, non v’è più motivo
( 18 ) La fattispecie alla quale s’allude, ora, nel testo è diversa da quella esaminata sopra, al
numero 14.2.2., perché allora la discriminazione nasceva dallo stesso atto di segregazione patrimoniale
(la destinazione di alcuni beni al soddisfacimento di certe pretese già esistenti),
mentre qui ci si riferisce a crediti che sorgono (dopo il predetto atto di segregazione) direttamente
dalla gestione dello specifico affare.