IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte II - Giurisprudenza 335
caso il pegno irregolare di titoli – ovvero quello in cui è consentito al credito
che possiede il bene dato in pegno di farne uso e poi sostituirlo con il tantundem,
e non già la ipotesi oggetto della presente cognizione, che è per
contro un pegno regolare con patto di rotatività.
Il titolo che fonderebbe la causa di privilegio del credito della banca avverso
il fallimento non è dunque stato provato.
IV. La banca chiede inoltre, in riforma del provvedimento del G.D., di
essere ammessa al passivo per A 83.704,94 in chirografo in relazione al saldo
debitore al momento del fallimento del c/c n. 4358 intestato alla fallita.
La banca infatti ha prodotto un contratto di apertura di conto corrente
privo di alcuna data certa ex art. 2704 cod. civ. (v. supra); né i due documenti,
anch’essi in fotocopia (docc. 19 e 18), contenenti calcoli del preteso
credito effettuati dalla banca, provenienti unilateralmente dalla stessa, privi
di valore contrattuale e di data certa. Nessuna prova è stata pertanto fornita
della stipulazione di un contratto bancario, pattuizione che deve essere effettuata
in forma scritta a pena di nullità ex art. 117 t.u. bancario.
Alcuna rilevanza può essere fornita alla produzione di documentazione
contenente gli estratti conto del rapporto allegato come esistente fra Fin.-
Tess. soc. per az. e Banca si tratta di atti privi di alcuna data certa o verificabile,
formati e prodotti unilateralmente dalla banca e non, mentre
non possono essere utilizzati nei confronti del curatore, che non è imprenditore
per i fini di cui all’art. 2710 cod. civ. (Cassazione, 14 gennaio 1999, n.
352, in Fall. n. 12/1999, 1315).
L’Istituto di credito che voglia, infatti, essere ammesso al passivo del fallimento
presunto correntista deve dare, soprattutto nel giudizio di opposizione,
che è giudizio a cognizione piena, piena prova del suo credito ai sensi
dell’art. 2679 cod. civ. non potendosi giovare nei confronti del curatore,
stante la sua posizione di terzo, degli effetti della approvazione tacita del
conto ex art. 1832 cod. civ. (peraltro nella presente causa non è stata nemmeno
provata la spedizione al correntista), validi solo fra le parti (Cassazione,
9 maggio 2001, n. 6465, in Fall. 2002, 389; Tribunale Monza, 9 aprile
2002, in Fall. 2003, 199; Tribunale Padova, 6 agosto 2003, in Giur. Mer.,
2004, 922; Tribunale Roma, 24 luglio 2000, in Dir. e prat. Societaria
2001, f. 4, 73).
La domanda deve quindi essere rigettata per mancata prova del credito.
V. Da ultimo la banca opponente insiste per la ammissione al passivo
del credito di A 63.856,47 in chirografo in forza della fideiussione rilasciata
da Fin.tess. a favore della banca in relazione alla posizione debitoria per
mutuo chirografario di soc. a resp. lim. Ardea, partecipata della fallita. Anche
in tal caso deve ritenersi la mancata prova da parte dell’istante dei presupposti
della propria domanda. Il contratto di fideiussione infatti reca la
data del 29 gennaio 1999 ma essa appare priva dei requisiti di necessaria
certezza, essendo solo stato apposto, sul retro in bianco del foglio contenen-