IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
semblea o l’organo amministrativo della controllata, di decisioni assunte dagli
organi della controllante, per realizzare interessi esterni alla controllata e
corrispondenti al più generale interesse del gruppo coordinato dalla controllante;
b. dell’art. 2497, comma 1, che esclude la responsabilità della controllante
per la lesione dei diritti dei soci o dei creditori della controllata «quando
il danno risulta mancante alla luce del risultato complessivo dell’attività di
direzione e coordinamento ovvero integralmente eliminato anche a seguito di
operazioni a ciò dirette».
Vi è stato quindi bisogno di un espresso ed organico intervento del legislatore
per far emergere l’interesse di gruppo e conferirgli giuridica consistenza.
Il contratto (e, amplius, il negozio, ex art. 1324 cod. civ.) è oneroso
quando all’attribuzione in favore di un soggetto sia corrispondente un’attribuzione
a carico dello stesso, o all’eventualità dell’attribuzione in suo favore
l’eventualità di un’attribuzione a suo carico; altrimenti è gratuito.
È richiesta la corrispondenza delle prestazioni: quando tale corrispondenza
si specifica, nel senso che una prestazione sia remunerazione dell’altra,
la corrispondenza diviene corrispettività.
di controprestazioni contrattualmente esigibili, essere considerati contrari o estranei al conseguimento
dell’oggetto sociale della società che li ha compiuti».
Quest’ultima statuizione consente di formulare un’ulteriore considerazione. L’estraneità
di un atto all’oggetto sociale deve essere accertata caso per caso, verificando le concrete finalità
dell’atto stesso e tenendo quindi conto non dei soli effetti strettamente giuridici, ma anche
di quelli pratici ed economici ( 31 ). Peraltro, l’appartenenza di una società ad un gruppo non
legittima l’esercizio di qualunque attività estranea all’oggetto sociale solo perché a favore del
gruppo o di altra società del gruppo, in quanto vi deve essere sempre un nesso tra attività e
oggetto sociale, nesso la cui sussistenza va valutata in concreto ( 32 ). In quest’ottica, l’assunzione
di rischi elevati da parte degli amministratori della società controllata non può giustificarsi
sulla base di un’ipotetica convergenza con gli interessi della società controllante, dovendosi
verificare l’osservanza dell’obbligo di diligenza da parte dell’organo di amministrazione
con esclusivo riferimento al perseguimento dell’oggetto sociale e all’interesse della società amministrativa
( 33 ).
Del resto, le controllate traggono vantaggio dall’appartenenza al gruppo «non solo sotto
il profilo dell’immagine e del conseguente credito di cui le società operative possono godere
sul mercato, ma anche, in forma più immediata, in termini di utilizzazione dei servizi di co-
( 31 ) Cfr., in tal senso, Cassazione civ., sez. I, 5 dicembre 1998, n. 12325, Banca Roma c. Soc. Sacal e altro,
in Giur. it. 1999, 2317.
( 32 ) Cassazione civ., sez. I, 13 febbraio 1992, n. 1759, Medio credito Ligure e altro c. Fassio, in Giur. comm.
1993, II, 502.
( 33 ) Tribunale Milano, 2 marzo 1995, in Giur. it. 1995, I, 2, 706.