IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 299
14.1. Il problema di capire se, in caso d’insolvenza, i patrimoni destinati
di tipo a) possano essere autonomamente assoggettati alle procedure concorsuali,
ha affaticato la dottrina fin dalla prima stesura delle nuove norme
sulle società di capitali. Alcuni autori propendevano per la soluzione negativa,
sulla base del rilievo che i patrimoni destinati non hanno personalità
giuridica e, quindi, la loro eventuale incapienza rispetto ai debiti non potrebbe
produrre effetti, che travalichino le caratteristiche strutturali dell’istituto.
Altri replicavano che il nostro ordinamento conosce, in alcuni casi,
il fallimento di patrimoni non personificati (ad esempio: l’eredità accettata
con beneficio d’inventario); e che, se il patrimonio destinato non fosse sottoposto
alle procedure concorsuali, ne risulterebbe gravemente fiaccata la
tutela dei creditori particolari.
Per risolvere il dilemma in maniera esplicita e definitiva il legislatore, in
sede di revisione del nuovo articolato ( 15 ), ha modificato l’ultimo inciso del
comma 2 dell’art. 2447-novies, precisando che – se l’affare è stato realizzato,
o è divenuto impossibile, ed i creditori insoddisfatti hanno chiesto la liquidazione
del patrimonio entro novanta giorni dal deposito del rendiconto
presso il registro delle imprese – si «applicano esclusivamente le disposizioni
sulla liquidazione della società».
Questa modifica, a mio sommesso avviso, elimina la materia del contendere,
giacché – mentre la precedente formulazione poteva lasciare il dubbio
che il richiamo alle norme in tema di liquidazione servisse solo a rendere applicabili
certe norme di condotta nella gestione dell’affare, senza tuttavia
escludere il ricorso alle procedure concorsuali (proprio come accade quando
si verifica un’ipotesi di scioglimento del rapporto associativo) – l’avverbio
«esclusivamente», introdotto con le «correzioni» apportate nel dicembre
2004, ha reso univoco il significato della norma, nel senso che, pur in presenza
di pretese insoddisfatte (e quindi pure in presenza di una vera e propria
insolvenza del patrimonio destinato), si deve escludere il ricorso alla liquidazione
fallimentare, se la società, nel suo complesso, non è insolvente ( 16 ).
( 15 ) Art. 20, d.lgs. 28 dicembre 2004, n. 310.
( 16 ) La scelta compiuta dal legislatore è stata oggetto di serrate critiche da parte di chi
osserva che il patrimonio destinato potrebbe gestire una vera e propria impresa, senza essere
soggetto alle regole che governano il concorso fallimentare e che assicurano la par condicio
creditorum.
A mio sommesso avviso, il rilievo non può essere superato limitandosi ad osservare che il
compendio di beni dedicato ad uno specifico affare non può superare il 10% del valore del
patrimonio netto della società (art. 2447-bis, comma secondo), perché la società-madre potrebbe
essere di grandi dimensioni e, soprattutto, perché il predetto 10% potrebbe incorporare
quasi tutta la massa patrimoniale del predetto ente associativo, se l’attivo, oggetto di segregazione,
viene bilanciato (come pure è possibile: cfr. l’art. 2247-ter, comma primo, lettera
b) da un corrispondente ammontare di passività.