IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
L’obiettivo è quello di recuperare l’attività economica del fallito per permettergli un nuovo
inizio, una volta azzerate tutte le posizioni debitorie. Nelle legislazioni nelle quali è stato
già ampiamente sperimentato, l’istituto dell’esdebitazione viene strutturato in guisa da prevenire,
attraverso impedimenti e/o preclusioni, utilizzi impropri della procedura in danno dei
creditori. Secondo il criterio dettato dalla legge delega il fallito è ammesso alla esdebitazione
qualora sussistano determinate condizioni consistenti:
a) nell’avere cooperato con gli organi della procedura ai fini dell’accertamento del passivo
e del proficuo svolgimento della procedura, evitando di provocare o contribuire a provocare
ritardi nella stessa;
b) nel non avere beneficiato di altra esdebitazione nei dieci anni precedenti;
c) nel non avere tenuto comportamenti penalmente rilevanti, quali distrazione dell’attivo
o esposizione di passività inesistenti, causazione o aggravamento del dissesto rendendo difficile
la ricostruzione del patrimonio e degli affari, ricorso abusivo al credito ovvero nel non
avere riportato condanne per bancarotta fraudolenta o per delitti contro l’economia pubblica,
l’industria o il commercio, salvo che per tali reati sia intervenuta la riabilitazione.
In sintonia con gli elencati principi di delega, l’istituto è stato strutturato in modo tale da
evitare che, nella applicazione pratica, possa incentivare distorsioni nei comportamenti del
debitore insolvente. Altrimenti, il sistema si sbilancerebbe a danno dei creditori in un ottica
di un vero privilegio e non del mero favor debitoris, in stridente contrasto rispetto alla finalità
di sviluppo dell’economia. Una previsione meramente e totalmente liberatoria per il debitore
irrigidirebbe il sistema creditizio producendo una contrazione non solo del credito bancario e
finanziario ma anche del sistema delle forniture, così rallentando il ciclo economico.
L’ammissione alla esdebitazione, è stata quindi ancorata a parametri e limitazioni che ne
evitino speculazioni dannose per il mercato. A tal fine, è stata espressamente inserita come
condizione preclusiva dell’esdebitazione la circostanza che non siano stati soddisfatti, neppure
in parte, i creditori concorsuali. Invero, nella stessa legge delega si rinvengono spunti che
militano a favore di tale scelta, difatti la terminologia utilizzata «debiti residui» e ha permesso
di introdurre la suddetta soluzione.
Art. 142
Legge fallim.
L’articolo introduce nell’ordinamento l’istituto della esdebitazione a favore del fallito
persona fisica per i debiti residui nei confronti dei creditori concorsuali non soddisfatti e reca
l’elenco delle condizioni per l’ammissione al beneficio. In primo luogo, viene posta la condizione
secondo cui il debitore fallito deve aver cooperato con gli organi della procedura fallimentare
o concordataria, fornendo tutte le informazioni e la documentazione utile all’accertamento
del passivo e deve essersi adoperato positivamente per il proficuo svolgimento delle
operazioni.
In secondo luogo il fallito non deve aver ritardato o aver contribuito a ritardare lo svolgimento
delle procedure.
Inoltre, viene dettata l’ulteriore condizione secondo il fallito non deve aver violato l’obbligo
di consegna al curatore della corrispondenza relativa ai rapporti attratti nel fallimento ai
sensi dell’articolo 48.
Viene poi espressamente previsto che il fallito non deve aver beneficiato di altra esdebitazione
nei dieci anni precedenti la richiesta.
Ancora, il fallito non deve aver distratto l’attivo o esposto passività inesistenti, non deve
aver cagionato o aggravato il dissesto né aver fatto ricorso abusivo al credito. Inoltre non deve
essere stato condannato con sentenza passata in giudicato per bancarotta fraudolenta e delitti
contro l’economia pubblica, industria e commercio o per altri delitti compiuti in connessione
con l’esercizio dell’impresa, fatta salva l’intervenuta riabilitazione.
Il comma 2 dell’articolo in commento chiarisce che l’esdebitazione non può essere concessa
nell’ipotesi in cui non siano stati soddisfatti neppure in parte i creditori concorsuali.