IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte II - Giurisprudenza 321
È ammissibile la domanda riconvenzionale da parte del curatore che sia
convenuto nel giudizio di opposizione allo stato passivo, purché la domanda
dipenda strettamente dal medesimo fatto o inerisca il medesimo oggetto introdotto
in giudizio dall’opponente, e la mancanza di autorizzazione al momento
della proposizione della domanda riconvenzionale comporta una mera irregolarità
sanabile con la produzione in giudizio del provvedimento autorizzativo,
purché effettuata prima che intervenga la pronuncia della sentenza ( 2 ).
Attesa la natura del giudizio di opposizione allo stato passivo quale impugnazione
a devolutività piena, il giudice del gravame è investito della cognizione
sull’intera pretesa creditoria fatta valere con la domanda di insinuazione
allo stato passivo e non è in alcun modo vincolato dalla motivazione assunta
nel provvedimento che ha reso esecutivo lo stato passivo ( 3 ).
Il creditore che intenda ottenere l’ammissione al passivo del credito derivante
da mutuo assistito con garanzia pignoratizia su strumenti finanziari deve
fornire la prova non soltanto del credito (per la quale non è sufficiente in
sede di opposizione allo stato passivo la produzione dell’estratto conto) ma altresì
della valida costituzione del pegno secondo gli specifici requisiti previsti
dall’art. 2787 cod. civ., e cioè occorre che siano presenti gli elementi idonei a
identificare con certezza senza ombra di dubbio il credito e, quando quest’ultimo
ha ad oggetto strumenti finanziari, che la registrazione nel libro vincoli
ex art. 34 del d.lgs. n. 213/1998 (per le garanzie costituite prima dell’abrogazione
del libro dei vincoli avvenuta con d.lgs. n. 170 del 21 maggio 2004) contenga
i requisiti previsti dal Regolamento Consob n. 11768/98 e che, in ogni
caso, soddisfi i medesimi requisiti imposti dalla disciplina generale codicistica
di cui all’art. 2787 cod. civ. ( 4 ).
Attesa la posizione di terzo che riveste il curatore nel procedimento di ve-
da un mutuo garantito da pegno su titoli (credito ammesso in chirografo in sede di verifica,
con esclusione della garanzia per assenza di un valido titolo costitutivo opponibile alla procedura);
b) un credito in via chirografaria per saldo debitore del conto corrente della società
fallita (credito escluso in sede di verifica per la carenza di prova del contratto di conto corrente
e della pattuizione del tasso di interessi ultralegali); c) un credito in via chirografaria per
fideiussione rilasciata dalla fallita a garanzia di un mutuo di una società del gruppo. Nel caso
deciso dalla sentenza sub II la Banca ha impugnato lo stato passivo del fallimento per far valere:
a) un credito in via chirografaria per saldo debitore del conto corrente della società fallita
(credito escluso in sede di verifica per la carenza di prova del credito e del suo esatto ammontare);
b) alcuni crediti in via chirografaria per fideiussioni rilasciate dalla fallita a garanzia
di società del gruppo (crediti esclusi in sede di verifica in parte per l’inefficacia ex art. 64 legge
fallim. della garanzia fideiussoria, in parte per la carenza di data certa della garanzia e di
prova del credito, in parte per l’inopponibilità al fallimento del decreto ingiuntivo portante il
credito garantito); c) un credito in via chirografaria per avallo da parte della società fallita di
cambiali agrarie emesse da una ditta individuale dello stesso amministratore della società fallita
(credito escluso in sede di verifica per nullità del negozio cambiario in quanto posto in
essere dalla società fallita a favore del suo amministratore e, quindi, in violazione dell’art.