IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
la cessione al netto dei debiti del patrimonio o il residuo attivo della liquidazione
sono acquisiti dal curatore nell’attivo fallimentare, detratto quanto
spettante ai terzi che vi abbiano effettuato apporti, ai sensi dell’articolo
2447 ter, primo comma, lettera d) del codice civile.
Se, invece, dispone l’art. 156 legge fallim., il patrimonio destinato è incapiente,
il curatore, autorizzato dal giudice delegato, provvede alla sua liquidazione.
Si è visto, peraltro, che i creditori particolari non possono soddisfarsi
sul patrimonio sociale. Il nuovo art. 156 legge fallim. prevede una eccezione,
disponendo che i creditori particolari del patrimonio destinato possono
presentare domanda di insinuazione al passivo del fallimento della società
nei casi di responsabilità sussidiaria o illimitata previsti dall’art. 2447 quinquies,
terzo e quarto comma, del codice civile, sopra indicati.
Qualora, infine, risultano violate le regole di separatezza fra uno o più
patrimoni destinati costituiti dalla società e il patrimonio della società medesima,
il curatore può agire in responsabilità contro gli amministratori e i
componenti degli organi di controllo ai sensi dell’art. 146 legge fallim.
Per quanto concerne, inoltre, i finanziamenti destinati ad uno specifico
affare, la disposizione dell’art. 72 ter, legge fallim., detta una disciplina conforme
alla nuova regolamentazione dei contratti in corso alla data della dichiarazione
di fallimento, che prevede una generalizzata facoltà di scelta del
curatore in ordine allo scioglimento o meno del contratto.
Dispone, infatti, l’art. 72 ter, legge fallim., che il fallimento della società
determina lo scioglimento del contratto di finanziamento di cui all’art. 2447
bis, primo comma, lett. b), del codice civile, quando impedisce la realizzazione
o la continuazione dell’operazione. In caso contrario, il curatore, sentito
il parere del comitato dei creditori, può decidere di subentrare nel contratto
in luogo della società assumendone gli oneri relativi.
Ove il curatore non subentri nel contratto, il finanziatore può chiedere
al giudice delegato, sentito il comitato dei creditori, di realizzare o continuare
l’operazione, in proprio o affidandola a terzi; in tale ipotesi, il finanziatore
può trattenere i proventi dell’affare e può insinuarsi al passivo del fallimento
in via chirografaria per l’eventuale residuo attivo.
Nei casi in cui il curatore decida di subentrare o non nell’affare, rimane
ferma la salvaguardia prevista dai commi terzo, quarto e quinto dell’art.
2447 decies del codice civile. Nell’ipotesi in cui l’operazione non possa essere
realizzata né continuata si applica il sesto comma dell’art. 2447 decies
del codice civile (art. 72 ter, u.c., legge fallim.).
Dott. Giuseppe Pellegrino
Presidente del Tribunale di Lucera