IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
dato, la rimanente quota pari all’80% del dovuto in cinque rate, con scadenza
trimestrale di pari importo; il termine di esecuzione del concordato
veniva fissato in 18 mesi dalla data di passaggio in giudicato della sentenza
di omologa;
3) la prestazione di una garanzia fideiussoria (mediante polizza assicurativa
fideiussoria resa da Compagnia di Assicurazione primaria) di A
4.000.000,00 da parte della Filippo Marsala soc. a resp. lim., da depositarsi
entro il termine di apertura del giudizio di omologazione.
L’obbligo di eseguire il concordato veniva assunto dalla Filippo Marsala
soc. a resp. lim., a condizione che fossero trasferite alla stessa le attività acquistate
o acquistande al fallimento (beni immobili, beni mobili, aziende,
crediti) e le azioni revocatorie. La stessa società si impegnava al pagamento
delle somme concordatarie in confronto di tutti i creditori anteriori alla dichiarazione
di fallimento, sempre che avessero presentato domanda di ammissione
al passivo e nei limiti della stessa.
Il curatore con relazione depositata il 3 marzo 2003 esprimeva parere
Anche sul punto non si concorda con l’opinione del collegio messinese. È dubbia la legittimazione
dell’assuntore ad agire e a contraddire «in proprio» rispetto alla curatela fallimentare
e ai creditori opponenti in un giudizio a carattere officioso e, secondo l’opinione prevalente,
a contraddittorio eventuale: in assenza di creditori opponenti, parte necessaria è solo
il fallito (Ragusa Maggiore, cit., pag. 516; Mazzocca, cit., pag. 471; Satta, cit., pag. 412;
in giurisprudenza v. Cassazione, 2 giugno 1994, n. 5350: «in sede di omologazione di concordato
preventivo, il garante del concordato non è parte necessaria del giudizio, in quanto la
comparizione dei fideiussori è prevista solo in relazione all’eventuale risoluzione del concordato
medesimo» ex artt. 137 e 186 legge fallim.; v. anche Tribunale Vicenza, 28 giugno 1993,
in Fallimento, 1994, pag. 85; Appello Roma, 6 dicembre 1988, Giur. merito, 1989, pag. 1117
contra, Cass. 11 novembre 1974 n. 3518, in questa Rivista, 1975, II, 49, ritiene assunta la veste
di parte anche il garante che sottoscrive la proprosta di concordato). In ogni caso, l’obbligazione
dell’assuntore, diviene attuale solo a seguito della omologazione del concordato e, precisamente,
dalla data di pubblicazione della sentenza omologativa da parte del tribunale in
virtù della provvisoria esecutività della stessa (Tribunale Catania, 16 settembre 1999, in Banca,
borsa, 2000, II, 595). Si veda anche Cass. 20 gennaio 1984, n. 455 (in questa Rivista, 1984,
II, 448; Giur. Comm. 1984, II, 785; Fall. 1984, 945; Giur. It., 1985, I, 1, 358) secondo cui gli
effetti del concordato fallimentare non derivano dalla convenzione delle parti a contenuto remissorio
o liberativo, ma dalla legge, che attribuisce alla sentenza di omologazione l’effetto di
sovrapporsi agli accordi tra le parti, che ne costituiscono soltanto il presupposto e che in essa
sono trasfusi e rimangono assorbiti. Ne consegue che, nell’ipotesi di una proposta di concordato
sottoscritta, oltre che dal debitore, da un altro soggetto in qualità di assuntore, e di successiva
modificazione di tale proposta, la sentenza che abbia omologato il concordato in base
alla proposta modificata spiega i suoi effetti anche nei confronti dell’assuntore che non abbia
proposto opposizione nel giudizio di omologazione e non abbia successivamente impugnatoto
la relativa sentenza; con la conseguenza che l’assuntore del concordato non può ritenersi
liberato dagli obblighi secondo quanto è stabilito nella sentenza, ancorché essa sia difforme
dalla proposta, da lui formulata, di limitare il proprio obbligo al pagamento dei crediti ammessi
al passivo.