IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
4. Di fronte a questa mutata realtà economica e giuridica, è senz’altro
esatta l’osservazione che, se per talune discipline e secondo una impostazione
tradizionale in materia, la crisi dell’impresa rilevante giuridicamente si
riduce allo squilibrio economico e finanziario, atto a compromettere la capacità
della stessa di assolvere alle sue obbligazioni ed avente la sua manifestazione
peculiare nello stato di insolvenza, il problema della tutela degli
interessi connessi alla conservazione dell’impresa comporta una dilatazione
della nozione di crisi dell’impresa, tale da ricomprendere tutte quelle ipotesi
in cui, a prescindere dall’esistenza di tale squilibrio, si determinano situazioni
tecniche, organizzative e di mercato capaci di incidere sulla tutela e sulla
attuazione degli indicati interessi e sulla persistenza ed integrale continuità
del rapporto di lavoro. Indubbiamente, quest’ultimo interesse deve trovare
le sue peculiari forme di tutela al di fuori delle procedure concorsuali. Ma si
deve senz’altro ritenere che l’insufficienza della nozione di insolvenza, commisurata
esclusivamente all’aspettativa dei creditori, diviene tanto più manifesta
quanto più si allarga la serie degli interessi che l’esercizio dell’impresa
coinvolge e che l’ordinamento riconosce e tutela, ed inoltre che il legislatore
italiano deve più attentamente valutare le possibili ripercussioni dell’insolvenza
dell’imprenditore sulla sorte dell’impresa e favorirne la sopravvivenza,
nonostante lo stato di dissesto del suo titolare.
Si supera in tal modo l’opinione tradizionale che vede il fine del fallimento
nel risanamento dell’economia pubblica, mediante l’eliminazione
delle imprese inferme, se è vero che una moderna economica deve far posto
anche al bisogno economico di permanenza dell’impresa.
La giurisprudenza, nella pratica applicazione degli istituti fallimentari è
pervenuta ad un vero e proprio capovolgimento degli interessi presi in considerazione
dal legislatore del 1942 nel quadro generale del dissesto delle
imprese, ponendo in primo piano, come interesse da tutelare in sé, quello
della conservazione dell’impresa. In primo luogo, infatti, per quanto riguarda
le finalità sanzionatorie del fallimento, gli aspetti maggiormente punitivi
nei confronti dell’imprenditore dissestato, quando non sono venuti meno
per l’intervento della Corte costituzionale, sono in concreto disapplicati
ogni volta che la rigorosa applicazione delle norme che li prevedono comporti
l’inammissibilità del ricorso a procedure concorsuali minori, che consentono
di evitare lo sbocco naturale costituito dalla dichiarazione di fallimento.
Inoltre, la nozione di temporanea difficoltà, presupposto dell’amministrazione
controllata, è stata di fatto dilatata, consentendo il ricorso a tale
procedura quando interessi rilevanti lo richiedono, anche se di fatto l’impresa
versa in un vero e proprio stato di insolvenza.
D’altro canto, i tribunali hanno finito per accedere alle richieste di concordato
preventivo e di amministrazione controllata, avanzata da imprenditori
non colpevoli del dissesto, elevando il requisito della meritevolezza da