IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 343
ne. Il fallimento di una società in nome coll., di una accomandita semplice o
per azioni si estende ai soci illimitatamente responsabili. Il fallimento della
società di capitali non si estende ai soci limitatamente responsabili. In queste
due categorie vi erano situazioni che ci hanno fatto discutere per decenni.
Nelle società di capitali, i soci limitatamente responsabili assumono una
responsabilità illimitata se e per il periodo in cui sono stati unici azionisti o
unici quotisti, a norma degli artt. 2362 e 2247 cod. civ. Il socio accomandante
che ha acconsentito che il suo nome sociale sia inserito nella ragione
sociale risponde illimitatamente per tutte le obbligazioni sorte nel periodo
di tempo in cui ciò èavvenuto.
La recente riforma del diritto societario (la legge delega 3 agosto 2001,
n. 366, ha enunciato i princìpi della riforma delle società di capitali e delle
cooperative; con i successivi decreti legislativi n. 61/2002, 6/2003 si è data
attuazione alla delega, riformando in aspetti rilevanti il sistema del diritto
societario) ha, al riguardo, tenuto fermo il riferimento al concetto di appartenenza
delle azioni o quote, senza peraltro specificare se deve essere intesa
in senso formale (appartenenza del pacchetto azionario) o sostanziale ed
economico (un unico centro di interessi, un unico centro di comando,
nel qual caso si dovrebbe attribuire la qualifica di socio unico a colui il quale,
pur non apparendo tale nel libro dei soci, è in effetti il vero e solo investitore
del capitale con cui la società opera). Ha anche aggiunto l’ulteriore
requisito secondo cui la responsabilità illimitata sussiste quando i conferimenti
non siano stati effettuati secondo quanto previsto dagli artt. 1342 e
2464 cod. civ. o non sia stata effettuata la pubblicità prescritta dagli artt.
2362 e 2470 cod. civ. Oggi, quindi, occorre anche che l’unico socio abbia
violato i suoi doveri di pubblicità o i suoi obblighi di effettuare i conferimenti.
Falliscono, dunque, questi soci, oppure la loro responsabilità èlimitata
al mero campo civile? Sono state sostenute tutte le tesi, con pari dignità
scientifica, e dopo oltre trenta anni stiamo ancora a discuterne.
Ma questa problematica ha anche perso di rilevanza nel momento in cui
ci si è resi conto che era sufficiente intestare il due per cento delle azioni o
quote alla propria moglie, ad un figlio, ad un parente, all’amante che, come
per un colpo di bacchetta magica, non si era più unici azionisti o quotisti ed
il problema era superato.
Ed ecco che la giurisprudenza inventa la figura del socio sovrano o tiranno.
Fallisce non solo l’unico azionista o quotista ma anche il socio tiranno,
colui che utilizza la società di capitali per meri fini personali, come strumento
per fare il bello e cattivo tempo, nel pieno dispregio delle regole societarie,
mischiando il patrimonio proprio con quello sociale, pagando debiti
propri con denaro della società, rendendo impossibile ogni distinzione
fra la struttura societaria e le proprie aziende personali.