IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
soggetti ad una disciplina più rigorosa perché consentono d’ottenere più
del dovuto, o perché sono sintomo di un disordine gestionale, che mette
in pericolo l’organizzazione dell’azienda? E l’elenco dei dubbi e degli interrogativi
potrebbe facilmente allungarsi.
22.3. Nel tentativo di dipanare l’intricata matassa, mi è sembrato necessario
– fin dai miei primi studi in materia, che risalgono alla seconda metà
degli anni settanta ( 29 ) – tener fisse due cose: innanzi tutto, che, quando si
parla di «danno» nelle revocatorie, in realtà s’allude ad un concetto o ad
una famiglia di concetti molto diversi da quelli utilizzati nella teoria dell’illecito,
per il semplicissimo motivo che siamo in presenza di un’impugnativa,
e non di un’azione risarcitoria; in secondo luogo, che le varie accezioni del
termine, con le quali il fallimentarista deve confrontarsi, presuppongono
tutte un concetto di base, il quale si riferisce al «fondamento» dell’impugnativa
e può essere riassunto nel rilievo che una certa fattispecie, sulla base di
una prognosi postuma, viene reputata in grado di pregiudicare la massa dei
creditori.
Questa impostazione mi ha consentito di fare piazza pulita di una serie
di suggestioni provenienti dai modelli civilistici dell’illecito contrattuale o
aquiliano; ma mi ha anche permesso di tenere conto, entro certi limiti,
del contesto nel quale l’operazione da revocare è stata compiuta, e cioè delle
eventuali cautele assunte dai contraenti per impedire che l’atto potesse
pregiudicare i creditori (per esempio: il deposito del prezzo della vendita
presso un notaio, perché lo consegni al debitore alla scadenza del periodo
sospetto, evitando così che vada disperso).
Già allora mi era chiaro, tuttavia, che il presupposto oggettivo dell’impugnativa
viene accertato sulla base di valutazioni tipiche, e cioè prefigurando
le conseguenze che le varie categorie di operazioni impugnabili avrebbero
normalmente prodotto sull’attività dell’impresa insolvente e sulle relazioni
dalla stessa intrattenute con le varie categorie di terzi (creditori, lavoratori,
fornitori, finanziatori e così via dicendo).
Su queste basi, scorgevo un forte collegamento tra il giudizio relativo
al carattere «pregiudizievole» dell’atto (ai fini della revocatoria) e le regole
di «correttezza», che dovrebbero governare le condotte di chi ha rapporti
con l’imprenditore in crisi. In tale prospettiva, la frode (ai creditori) diventava
il vero fulcro dell’istituto, purché di questo concetto si riuscisse a coglier
la valenza oggettiva (la scorrettezza della condotta), prima ancora di
( 29 ) Contro le teorie antiindennitarie mi ero già espresso in L’assuntore del concordato
fallimetare, Milano, 1976, e poi, in maniera più approfondita, in Conti correnti bancari e revocatorie
fallimentari, cit. (ed. provvisoria, Palermo, 1979).