IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
In una prospettiva dinamica, la «gestione strategica» è volta ad assumere
quelle scelte caratterizzanti per l’impresa, anche in termini di sviluppo,
innovazione ed adeguamento rispetto al mutamento continuo delle condizioni
ambientali interne ed esterne all’impresa, al fine di sostenere ed incrementare
il vantaggio competitivo.
In tal senso, acquistano oggettivamente rilevanza strategica quelle operazioni
che, sulla base di una valutazione ex ante, sono destinate a riflettersi
in maniera diretta e significativa sugli obiettivi prioritari dell’impresa, sul
suo modo di essere e di porsi nel mercato.
A tal proposito, come emerso dal dibattito istituzionale, un importante
punto di riferimento per stabilire la rilevanza strategica delle operazioni è
costituito dai piani industriali e finanziari predisposti dall’organo amministrativo,
sussistendo fra operazioni e piani una relazione funzionale di mezzo
a fine ( 10 ).
Pertanto, mentre determinate tipologie di operazioni possono essere
considerate (salvo casi particolari) di per sé strategiche, come quelle
straordinarie (trasformazione, fusione e scissione), per altre operazioni,
invece, occorre verificarne in concreto il carattere strategico, tenuto
conto di una serie di elementi, come il settore operativo della società,
la sua collocazione sul mercato, le sue dimensioni e la relativa struttura
organizzativa e finanziaria.
Si può ritenere, comunque, sia pur con una certa approssimazione, che
rientrano nella nozione normativa quelle decisioni aziendali che comportano
conseguenze di notevole portata per l’impresa, come ad esempio importanti
acquisizioni, costituzione di società figlie o di patrimoni destinati, creazione
di un nuovo stabilimento industriale, assunzione di ingenti finanziamenti
e così via. Ma può assumere rilevanza strategica anche l’acquisto di
un brevetto o di know-how, come quando l’impresa sia orientata da una
strategia di diversificazione.
Ad ogni modo, tenuto conto della difficoltà di definire in modo univoco
ed assoluto il concetto di strategia, sarebbe opportuno indicare nello statuto,
quanto meno per categorie, le operazioni di maggiore rilievo per le quali
è richiesta la deliberazione del consiglio di sorveglianza. In alternativa, lo
( 10 ) Come si legge in appendice alla Relazione di accompagnamento al decreto n. 310/
04, l’osservazione [lett. e)] della Camera dei Deputati, che invitava a valutare «l’opportunità
di definire in termini più stringenti la nozione di operazione strategica, la quale risulterebbe
altrimenti sostanzialmente rimessa alle scelte discrezionali eventualmente operate dallo statuto
della società», non è stata accolta in quanto la nozione di operazione strategica appare sufficientemente
definita in sé, utilmente interpretabile alla luce del successivo riferimento ai
«piani» e, comunque, non è sembrato opportuno fornire una definizione che irrigidisca in
via generale la fattispecie.