IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
Anche, in secondo luogo, per stabilire quali sono i soci illimitatamente
responsabili ai quali deve essere esteso il fallimento sociale, bisogna fare applicazione
delle norme sostanziali che regolano le società a responsabilità
illimitata. Mentre, però, non vi sono dubbi sulla individuazione dei soci illimitatamente
responsabili delle società personali, con riguardo ai quali è
solo necessario esaminare il fondamento della loro assoggettabilità al fallimento,
particolarmente controverso è se il regime giuridico previsto dall’art.
147 legge fallim. sia applicabile anche ai soci di società di capitali
che, in via eccezionale, assumono responsabilità illimitata a norma degli
artt. 2362 e 2247 cod. civ.
Le ragioni di questa lacunosa disciplina legislativa, prevista dal r.d. 16
marzo 1942, n. 267, vanno ricercate nella stessa origine degli istituti concorsuali
nelle legislazioni di epoche in cui operavano pressocché esclusivamente
imprenditori persone fisiche o piccole società e, comunque, imprese di
modeste dimensioni.
Nei decenni che si sono susseguiti, invece, le imprese individuali, anche
se statisticamente prevalenti, hanno avuto sul mercato una rilevanza sempre
più limitata, sovrastate, sul piano dimensionale e qualitativo, dalle imprese
collettive, che meglio rispondono alle esigenze di selezione e concentrazione
economica, caratteristiche dell’economia moderna. Le società, in specie
quelle per azioni, inoltre, soddisfano l’aspirazione, che talvolta si è manifestata
anche in relazione all’impresa individuale, ad una suddivisione del rischio
economico, il quale tende a «spersonalizzarsi» ed a concentrarsi sul
solo patrimonio destinato all’attività imprenditoriale. Non soltanto, però,
le società di capitali, che sono la forma tipica dell’organizzazione della grande
impresa, rispondono meglio alla logica ed alle esigenze della produzione
e del commercio moderni, ma anche le società di persone, che tuttora costituiscono
la forma più appropriata, in certo senso obbligata, per le piccole
e medie iniziative economiche non individuali.
La pratica, inoltre, quotidianamente dimostra che falliscono società che
hanno un capitale irrisorio, sia pure conforme alle prescrizioni di legge, ed
un passivo notevole che neppure in minima parte può essere soddisfatto, e
che spesso la società diventa un mero strumento del quale uno o più soggetti
o un’altra società se ne servono per esercitare una propria personale
attività, senza andare incontro alla responsabilità illimitata, come nelle ipotesi
del socio – persona fisica o società – tiranno o sovrano.
Questa notevole diffusione delle società, con il conseguente uso ed abuso
che se ne è fatto, ha determinato la tendenza al rafforzamento degli strumenti
di garanzia per i creditori e, quindi, all’ampliamento della sfera delle
persone fisiche cui addossare una responsabilità sussidiaria per il passivo
delle società, mediante l’elaborazione di schemi che consentono di aggirare
l’ostacolo della persona giuridica per imputare direttamente ai singoli soggetti
effettivamente operanti le conseguenze, sul piano della responsabilità