IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

Parte I - Dottrina 341
verso i terzi, dell’attività che costituisce l‘oggetto dell’ente collettivo, in base
al noto binomio direzione (o potere) – responsabilità. Si è, cioè, ipotizzato
una società di fatto fra società di capitali o fra una società di capitali e persone
fisiche o altra società di persone; ammesso l’assoggettabilità al fallimento
del socio sovrano o tiranno; elaborato il fenomeno dell’affiancamento
alla società di capitali di una società di fatto fra gli stessi soci della prima
o addirittura configurato una responsabilità illimitata degli amministratori
per i debiti della società per azioni.
Di fronte ad una situazione così mutata, appare del tutto semplicistica la
considerazione del legislatore del 1942, secondo cui il solo riconoscimento
o mancato riconoscimento della personalità giuridica sarebbe stato sufficiente
ad eliminare molti dei problemi agitati in tema di fallimento delle società.
(Si legge nella relazione ministeriale alla legge fallim., n.34, che «la
nuova disciplina che le società commerciali hanno ricevuto nel cod. civ.,
con l’esclusione della personalità giuridica per le soc. in nome coll. e in accomandita
semplice, elimina molti dei problemi che si sono agitati in tema
di fallimento delle società. La legge ha potuto così limitarsi a dettare poche
e semplici norme, le quali concernono quasi esclusivamente i rapporti fra le
società ed i soci nel fallimento»).
È emersa evidente l’inadeguatezza degli istituti di diritto concorsuale,
non tanto per il difetto di funzionamento tecnico delle norme fallimentari,
quanto per l’insufficienza stessa del sistema che disciplina ormai una realtà
in buona parte modificata. La procedura fallimentare finisce per essere riservata
alle imprese di modeste dimensioni; il diritto fallimentare appare
sempre meno applicabile alla grande impresa ed il suo compito si restringe
continuamente.
Se si considera, peraltro, la notevole diffusione del fenomeno societario
ed in sostanza che le medie e grandi imprese, per la stessa complessità dell’organizzazione
che presuppongono, operano oggi prevalentemente assumendo
la forma sociale, si desume la notevole importanza che, con riguardo
appunto alle società, ha il problema di una sostanziale riforma degli istituti
concorsuali, nella convinzione che, anche in questo campo, il legislatore deve
tenere nella dovuta considerazione l’interesse generale alla conservazione
dell’impresa e, adeguatamente valutando gli interessi collegati alla sorte di
quest’ultima, evitare quella che appare l’unica conseguenza possibile dello
stato di insolvenza, cioè la dichiarazione di fallimento, la liquidazione e,
quindi, l’eliminazione dell’impresa dissestata.
3. La inadeguatezza della legge fallim. rispetto alla mutata realtà di fatto
ed a quella normativa emerge con tutta chiarezza anche da un esame dell’evoluzione
che negli ultimi decenni hanno avuto le categorie di imprenditori
alle quali la disciplina concorsuale è destinata.
Posto che assoggettabile al fallimento è soltanto l’imprenditore com-