IL DIRITTO FALLIMENTARE - Cedam

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Il diritto fallimentare delle società commerciali
Quanto agli amministratori della soc. a resp. lim. e al dibattito in ordine alla sussistenza di
una loro specifica responsabilità verso i creditori sociali, si è preferito, considerato che la
delega legislativa è muta al riguardo, adottare una formula «aperta»che lasci cioè agliinterpreti
il compito di stabilire se il curatore possa esercitare nei confronti degli amministratori
di soc. a resp. lim. solo l’azione di responsabilità sociale o anche quella verso i
creditori sociali.
È stato soppresso il comma 3 che, secondo parte della giurisprudenza, doveva già considerarsi
implicitamente abrogato; il nuovo ruolo assegnato al giudice delegato dalla riforma
rende incompatibile l’assunzione da parte dello stesso di misure cautelari.
Art. 147
Legge fallim.
Considerato che soggetto al fallimento è l’imprenditore, anche non commerciale, ma non
piccolo, è sembrato opportuno precisare nel comma 1 che il fallimento di una delle società
appartenente ai tipi regolati i capi III, IV e V del libro quinto del cod. civ. (ossia le soc. in
nome coll., quelle in accomandita semplice e le società per azioni) produce anche il fallimento
dei soci, pur se non persone fisiche illimitatamente responsabili. L’inciso «pur se non persone
fisiche» è stato inserito quindi al fine di chiarire che falliscono per estensione anche le eventuali
società (sia di capitali, sia di persone), socie (ai sensi dell’art. 2361, comma 2, c.c.) di
società di persone. Viene altresì disposto che in questo caso il fallimento dei soci non può
essere dichiarato decorso un anno dallo scioglimento del rapporto sociale o dalla cessazione
della responsabilità illimitata se sono state osservate le formalità per rendere noti i fatti indicati
ai terzi, così recependo le conclusioni della sentenza 21 luglio 2000, n. 319, della Corte
Costituzionale; si è preferito, peraltro, al fine di dare maggiore certezza alla materia, oggetto
di decisioni contrastanti della giurisprudenza anche dopo tale pronunzia, inserire una precisazione
riguardante le operazioni di trasformazione, fusione e scissione. Nel quarto e nel
quinto commi viene recepito il noto orientamento giurisprudenziale in tema di socio e di società
occulta. Gli ultimi due commi disciplinano il regime delle impugnazioni richiamando le
disposizioni di cui agli articoli 18 in materia di appello e 22 in materia di reclamo avverso il
decreto di rigetto della domanda.
Art. 148
Legge fallim.
Nel comma 1, si è risolta quella che si era definita una «svista»della legge fallim. che sembrava
attribuire al tribunale e non al giudice delegato il potere di nominare il comitato dei
creditori.
Sempre nel comma 1 si è ritenuto di chiarire (aderendo all’orientamento dominante) che
le diverse procedure, seppur dirette dallo stesso giudice delegato e condotte da un unico curatore,
restano distinte. Il comma 3 precisa, risolvendo un punto controverso, che l’eventuale
privilegio generale che assiste il credito verso la società èconservato anche nel fallimento del
socio.
Art. 150
Legge fallim.
Il comma 1 resta immutato rispetto al previgente. Il comma 2 fa proprio l’orientamento
dominante secondo cui contro il decreto si agisce in via di opposizione ex art. 645 cod. proc.
civ. e non ex art. 26 legge fallimentare.